《女人牲交高潮了》

代孕：法律不禁、政府不允的尴尬处境

中(😮)国的代孕产业处于法律不禁、政府不允的灰色状态。对代孕的处罚法律依据不足，故无法针对不同主体实现规制；对非医疗机构(🤘)实施代孕也没有规定任何处罚措施

《财经》记者 王丽娜/文 李恩树/编辑(🕦)

近日，中国是否适度放开代孕或合法(🎉)化的(⚽)争议再起。

因商机所在，中国兴(😡)起一(📘)定规模的地下代孕产业链(😢)，包括委托方、代孕中介、代母（代孕的母体）市场，及帮助实施代孕技术的医务人员或黑诊所、(📲)支撑(🌿)代孕的药品(🐒)器械提供者(🎦)、媒介发布宣传者等。

但中国的代孕产业处于法律不禁、政(🎹)府不允的灰色状态，许多需求者担心法律(🗾)和道德风险，转赴海外寻求代孕。

未来，代孕是禁是放，或是否存在一(🚩)定范(🤬)围开放的第三种道路可能？(👔)

卫生部的禁(🥎)令缘由

代(🎚)孕在中国出现是近20余年的事(😎)情。试管婴儿技术在中国得到发展后，1996年9月(👲)首(👷)例代(🌎)孕试管婴儿在北京大学第三(🤫)医院诞生。孩子的母亲多次流产后，因妊娠中期子宫破裂而行绝育术，因此选择代孕。

现年78岁的中信湘雅生殖与遗传专科医院院长卢光琇，是生殖(🤹)医学领域的专家，在她手下诞生了中国首例冷冻精子人工受精婴儿。上(🏨)世纪80年代末期，她参与人类体外受精、胚胎移植即试管婴儿的国家“七五”重点攻关(👐)课题，课题获得成功(🌉)。

卢(📺)光琇(👿)对《财经》记者说，上世纪90年代，在原卫生部禁止代孕的规定出台之前，中国开始出现一些代(💋)孕案例，“有几个非常成功的案例，但也有不成功的。我也曾实施过代孕技术，当时能实施辅助生殖技术的医院全国就几家，都有专家参与，实施严谨，当时医院并不是为了钱实施代孕”。

通过当时的少数代孕案例，卢光琇发现代孕(🏼)技术虽然在医学上比较简单，但会带来不少法律、伦理和社会问题。她遇到一起案例，女方得了乳腺癌不能生育因此请别(⏰)人代孕，当时没有任何法律规制，双方签订了合同，但在代孕期间代(🎮)母方不断提出新的要求，“还好湖南省政府有(🍹)关部门参与，才顺(🚃)利度过危机”。

她还了解到一起(🐈)案(🈴)例，姐姐帮妹妹代孕，前期比较顺利，但(🐣)胎儿足月快生时，“因家庭发(🛡)生矛盾，姐姐就把胎儿(🖖)流产了，这件事情让我觉得很可怕，没有法律保障，双方都有风险”。

另外，代孕主要有两种方式，一种是(🌫)精子和卵子来(🚧)自代孕的需求方，第二种是精子来自代孕需求方，但卵子来自代孕母亲。后者就(🐪)容易带来(😊)抚养权和探视权的纠纷。

对待代孕，国(🦗)际上也出现不(👷)同(♌)的态度。卢光琇介绍，韩国、美国部分州、俄罗斯、印(🐐)度、泰国等允许代孕，泰国后来收紧代孕。英国、荷兰立法允许代孕，但禁止商业代孕。瑞士(🍜)、法国、德国等明确禁止代孕。

巴西规定，代孕者必须与患者夫妇是亲属，希腊规定代孕必须(📭)有医学支撑且经过法院审批，英国规定代孕必须经胚胎管理局审批，在这些国家代孕都是无偿行为(🚼)。

在中国香港，代孕必须经过委托，委托夫妇与代孕者(🎸)双方，须(👄)经至少两名医生辅导，但不能涉及交易和商业目的，否则三方将被追(🍿)究法律责任。“因此，虽然香港可以代孕，但内(😁)地少(😧)有人去香港代孕。”卢光琇说。

开放代孕的国家大部分不主张商业代孕，将子宫商品化出租。

卢光琇说，商业(🏯)代孕的代母一般都缺(🔈)钱，她们是弱势群体，出租子宫做生育工具，怀孕期间会有流产、出现并发症等风险，流产还会造成20％的女性不孕。孩子出生如有畸形或者智力缺陷，双方都不要怎么办？孕妇(🛴)分娩如出现危急情况，“那谁来选择是救孩子还是救妈妈，这些(❕)都(🥓)是问题，必须考虑代孕者的利益”。

基于上述情况和参考国际状况，2001年原卫生部颁布了《人类辅助生殖技术管理办法》（下称《辅助(😆)生殖办法》），禁止医疗机构和医务人员实施任何形式的代孕技术，卢光琇参与了办法的制定。“在法规不健全时，如(🥛)果放开一个生育方式，双方(💠)都得不到(🚌)保障。”

另一名对原卫生部代孕禁(🌬)令知情的业内人士对《财经》记者称，卫生部曾参(🦎)考国际情况，分析当时对代(🔺)孕作出规定的30余个国家和地区的经验和教训，结合(🚓)中国实际，决定禁止代孕(🎂)。

像(👗)英国那样实施自(🐄)愿奉献没有商业(💰)利益的代孕，并且成(⭐)立胚胎管理局有专家公正审核代孕申请，“在中国很难行得通”。他说，一旦允许代孕，将会使辅助(🉐)生殖技术进一步商业化。“真正有代孕(⌛)需求的人数，在中国可能1‰都(🚞)不到”，在没有上位法保(🕹)障的情况下，放(🛐)开这少部分人的需求，会损害多数人的(📳)利益。

禁令出台后，中国出现了地下代孕产业。卢光琇听说一些代孕者是大学生，她表示(🦀)担心，“她们都没有生过孩子啊，不能只为赚钱不考虑代孕者的身心。寻求代(🍔)孕的多是有钱一方，代孕不能仅仅是解决这少部分人的需求，忽视他人利益(🎵)，一些自己能生育但不想经历妊娠过程的想法更是(🔢)不(😜)应该。”

国内与海外(⤴)的代孕市场差异

庞大的不孕不育患者(🎰)和失独群体，被认为是代孕存在的基础，这两个群体目前并无准确的统计数据。2012年中国人口协会发布的调查显示，中国不孕不(🐱)育患者超过4000万人，占育龄人口的12.5％。

但不孕不育的解决(⬛)途径有药物(🕗)治疗、(📔)试管婴儿、人工授精等，代孕并非唯(🏔)一选项。

代(🙂)孕处(🦌)于灰色地带，也很难统计代孕人数。AA69 代孕网自称是中国首家代孕网，其网站声称自2004年创建开(😤)创中国代孕行业，已成功诞生(🔃)1万余名婴儿(💘)。

《辅助生殖办法》明确规定，医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕(🎦)技术。2003年原卫生部颁布《人类辅助生殖技(💩)术与人类精子库伦理原则》，也明确规定医务人员不得实施代孕技术。

一些从(🏇)事代孕中介的公(👔)司认为，上述规定只是行政规章，在法律层面并未禁止代孕，且行政规章只约束(♉)医疗机构和医(🤶)务人员，对个人和中介机构从事代孕并无明(🧢)确禁止。

AA69代孕网一(🌌)名工作人员发来的文件显示，该公司是唯一一家可提供高端(🚂)医疗合作的中介，具有超高安全性和精细化后勤管理的代孕(🤺)机构。代母集中居住在“中高档小区”，怀孕过程的各种(⛱)突发情况都有成(🥅)熟解决方案，“有24小时工作的管理人员，每天监督代母的日常生活”。因有众多假冒该公司的中介，客户会与董事长吕(🏟)进(🚟)峰当面或视频签约(🏞)。

该公司的收费套餐分不同情形。比(😢)如65万元起步的包成功(😣)包风险套餐，根据付款次数和身体条件不同分档，最高付135万元。所谓的包成功承诺，指两年内和三个试管婴儿周期内保证协议指(🐙)定的(🌘)精、卵供应(😟)方生产符合出(🗒)院健康(🌹)标准(🦗)的一名(♒)婴儿，但因客户精、卵供应方的基因缺陷引起婴儿先天疾病除外，否则(🎙) AA69 退还客户已付款项。另外，还有36万元起步的全委托不包成功不包风险套餐。

上述承诺对生育来说(🤶)，风险因素依然不可测，最简单的可能——被集中管理的代母逃跑怎么办？因此，AA69在36万元的套餐中注明，如代母在怀孕期间失踪，退款60％给客户。

代孕在中(🤜)国虽没有法律禁止(🌭)，但有违政令，代孕公司游走在法律边缘。这让(😜)许多代孕需求者觉得没有法律保障(👹)，转而寻求境外代(💶)孕(🥩)服务。

遭受生育苦恼的刘琳（化名）求子多年未成，最终选择赴美代孕。帮助刘琳完成代(🎍)孕的是英医院生殖中心。这家生殖专科医(⛄)院主做试管婴儿，在日美有诊所，在美国有代孕中介合作伙伴，2012年进入中国，成立北京代表处。

该处医疗助理(🤝)Claire称，近(🛹)两年随着二胎政策放开，去美国做代孕的客户逐渐增多，“2012年时(💟)也就两(🌉)三个客户代孕，到现在代孕的累计约50位”。代孕的需求者年龄在35岁－(👖)45岁之间，有一定经济基础，多有子宫疾病不能生育，也有人想生二(📊)胎，但不(🏢)想花(❇)时间辛苦怀胎就找代母替。“有客户称，我付钱，你们把孩子给我接回来就行。” Claire说。

还有一些中国客户直接到美国找代孕公司完成代孕。董明兆（Mingzhao Dong）在圣地亚哥的代孕公司Conceptual Options工作。

董明兆称，美国各州(🐐)的(⌚)法律不同，加州早在1993年就明确代孕合法，且法律最为宽松，对代孕需求者如异性伴侣、同性伴侣、未婚男女都没有限制，是美国最大的商业代孕州。

即便加州环境比较宽(🍿)松(🗑)，代孕公司还是会偶尔收到对代孕的抗(🔇)议——为何不领养，而要代孕？

该公司自1999年成立已完成超过1400个代孕案(🏌)例，2002年左右，来自全球各地的客户快速增长，该(🐿)公司因此聘请了中文、法文、德(❌)文等翻译员工，这些地区是其目前最主要的客户来源。

“来自中国的客户从2008年的约1％增长到现在的40％，多为公司老板，最近也有一些白领雇员和金领雇员。”董(🐹)明兆说。个别来自中国的富豪客户，进出诊所会包下整个(🍀)诊所、或者约试管医生在酒店房间见面，以免被人认出。二(😣)胎开放之后，大龄父母的申请变得更多。“失独(🔓)群体应该(🈹)是我们的客源之一，但客户通常不愿谈起这些。”

刘琳的代孕过程在加州完成，新生儿快(🏾)出世了，她还未见过代母本人。此前挑选代母和与(🏔)代母的产检等联络，均(🏤)通过(🎢)网络(🍪)完成，签订移植合同也通过网络和视频录像(🗽)完成，有中介把关。

Claire介绍，加州代母资源丰(⏲)富，且代孕操作的(🤽)流程健全，双方签订合同后有法律制约和保障。比如，从签订合同起，有代孕律师介入。代孕需求方付(✌)给代孕中介的费用，其中一部分存在信托基金账号，代母产检、加油等费用以报销的方式从中扣除。合(🥀)同对代母的约定详细，怀孕期间不能涂指甲油、不能抽烟喝酒，如果代母流产，休息三个月后再次移植。代孕中介对代母的筛选和第三方调查严格，约2％、3％的申报者才能成为代(🙉)母。代母也会挑选客户，“双方没有眼缘或者客户架子太大，代母会拒绝合作。”

一次代孕，代母除了产检等费(🌩)用外，大概能拿(🚥)到3万美元起(❌)的基本收入(⛷)。

“对代母的要求之一是具有自我献身助人的心，金钱是代母做代孕的原因但不是主因。”Conceptual Options公司的董明兆称，这也(🌙)是对代母心理检查最重要的一点，不然代母一旦有工作或者家庭变动，金钱压力骤然降低，反悔退(😸)出对准父母和公司的影响非常大。代母退出，虽然按合约要退回准父母(😸)款项，但其实非(🖖)常难要回，打官司也耗时。“有(🎵)时公司会先扛下亏本退回准父母费用。这是我们最不愿意看到的。”

在加州(📤)，代母申请要经过四大关口——背景调查、医疗历史、心理检查、体检药检。中介的服务自然转嫁到客户身上，赴美代孕(👃)10万美元以(🔴)上，另外考虑实际花销、代母经验、双胞胎上浮，及一个周期(🐴)的试管费用为2万－3万美元等，一般需要10万－20万美元。

在中国，从事代母的不少为经济所迫。《财经》记者联系到的几名代母，她们都直接表(🚒)示缺钱。一(🕡)名没有加入中介机构的代母称，“不是迫不(♋)得已，谁做这个。”她自称已帮人代孕一次，收费(📕)30万元(🐥)，正在寻求下一个客户。“签合同其实没用，还是看双方诚信。”

像她这样在网络发布(🦂)个(🦕)人代孕和求代广告的并非个例，问及代孕失败的可能和风险，她们并不主动作答，有的(🥑)会说“那就再来一(🎬)次”。

代孕难禁的困境

原卫生部禁令出台十余年后，近几年有(😋)关代孕的争议时常兴起。呼吁(🥓)开放代孕(🎳)者，以代孕需求庞大（如较高的不孕不育率和失独群体增加）为由，提议代孕合(😭)法化。对代孕，纵观国(🌭)内外情况，大体上就是三种态度——禁、放，或一定范围开放的第三种道路。

国家卫计委多次重申禁止代孕。2月8日，国家卫计委新闻发言人毛群安表示，代孕是涉及法律、伦理和社(⛺)会的复杂问题(🐲)，绝大多数国家(🔤)和地区都禁止实施任何形式(🕉)的代孕，对参与(✋)代孕的机构和人员进行经济处罚和刑罚。卫计委等有关部(🍅)门将继续严厉打击代孕这种违法违规行为。

近两年，为解决代孕问题，卫计委、公安部、网信办等多部门联合开展打击代(🔅)孕专项(👕)行动，查处开展代孕行为的医疗机构和医护人员、查处开展代(🔓)孕行为的中介机构并对开展代孕宣传的网络进(🚞)行清理等。但效(🙌)果并不是很显著，比如，网络(🎊)上可随(👤)处检索到的违规代孕中(⏩)介广告信息能(😐)否彻底清除？

在有关代孕的行政处罚上，《辅助生殖办法》仅规定对医疗机构实施代孕技术的行为，卫生行政部门应给予(🐄)警告、3万元以下罚款，并给予有关责任人行(🚞)政处分。该(🎆)办法还称，构成犯(🚏)罪(🚉)的，依法追究(💽)刑事责任。但并没有直接对应的罪名，甚至对买卖配子或合子（即卵子精子）、胚胎的行为，处罚也是如此，在刑法上也没有直接对应的罪名。对非医疗机构实施代(🗼)孕，并没有规定任何处罚措施。

与代孕有关的案例正在增加。

北京德恒律师事务所律师王宝林曾有临床工作经验，他研究分析了近千份与代孕直接或间接相关的案例，除了行政处罚案件外，司(🚠)法实(🔱)践中(☝)案件主要有五种类型。

一(🦓)是代孕引发的监护权、抚养关(🌚)系和探视权纠纷，比较典型的案例是去年上海市一起买卵代孕引发(🥔)的纠纷，孩子父亲去世后，引发婆媳争夺监护权的诉讼。

法(🌆)院抛(⛵)开前置(🤾)代孕行为是否非法，从儿童最大利益原则考虑，终审判决孩(🏭)子的养育妈妈取得监护权。另一(🚴)起典型案例是，女大学生柳某通过中介与覃某签(🎅)订代孕(🆕)协议，以自然受孕的方式为覃某生子并获得报酬，但随后柳某违反(🛃)协议起诉要求探视权。该案以调解结案，覃某同意柳某探视。对这类案件，为避开对代孕协议效力的判定，“司法的一种常见处理方式是调解”。

第二类是离婚案件中因代孕产生的债务纠纷(👽)。一方举债代孕，另一方并不(🏆)知情，法院一般不支持双方承担共同清偿责任。

第三类是代孕协议(🍅)引发的签订方(💃)诉讼，但通常在形式上表现为借贷协议。对这类案件，法院一般根据《民法通则》第七条关于公序良俗原则和《合同法(🧚)》有关规定认定代孕协议无(😆)效，再根据打款情况、实际用途等具体情形判断是否返还。

第四(❓)类是因代孕引发的(🎋)名誉权等诉讼。

第五类是代孕有关的刑事案件，如以代孕为名实施的刑事诈骗、代孕涉及的非(🏟)法行医、向代孕中介出售出生证明引发的买卖国家机关证件罪(🔬)案等。

王宝林介绍，当前代孕产业链条相对完整，包括委托方、代孕中介、代母市场，及(🐴)帮助实施代孕技术的医务人员或黑诊所、支撑代孕的药品器械提供者(📛)、媒介发布宣(😡)传者等，“但对代孕的处罚法律依据不足，并不能针对(📎)不同主体实现规制。”

立法机关也(💔)在考虑(🤧)代孕立法(🗯)问题(🥜)。2015年12月公布的《人口与计划生育法(修正案)》草案(🏙)，增加了一条，明确“禁止买卖精子(🧡)、卵子、(🍉)受精(☕)卵和胚胎，禁止以任何形式实施代孕”。但(😸)在全国人大常(🧝)委会审议时，因争议太多后被删除。

这次的立法争议之后，国家卫计委曾于(🕕)2016年3月召(🦆)开一次有关代孕的法(😐)律研讨会，中国人民大学民商事法(🚁)律科学研(🌲)究中心主任杨立(🔋)新参加了该次会议。

“参会的专家十余人，有来自婚(✖)姻法(💛)、行政法、卫生法等方面的法律界专家，及医疗(🔒)机构的专家。”杨立新对《财经》记(🕋)者说。多数专家认为应采(🏣)取原则上禁止代孕但适度灵活的法律政策，对确有需要的可适当放开做特例处理。少数(🐷)医学专家和婚姻法专家持反对态度，坚决不同意放开代孕。

杨立新持前者意见：严格界定代孕的概念，对确有需要的可适当放开做特例处理，并明确代孕行为的法律后果。在法律规定的适当放开范(🌙)围内的代孕，应当由法律规定严格审批和监管程序。比如(👖)代孕的批准，应(✌)由省一级政(🔯)府授权的医疗机构的医学伦理委员会批准，并报地市一级的政府主管部门备案等。

代孕是否该“一禁了之”的讨论仍在持续，立法机关对此并未有最新动向。

卢光琇始终不赞成商业化的代孕。至于是否(🗓)放开一部分人的需求，她认为 “一定要考虑各项法规是否健全，医疗行业的商业化思潮是否得到控制，公众的思想认识和医务人员的医德等各种因素”。

目前，已入古稀之年的卢光琇，还定期坐诊接待患者(👲)。常有患者诉说不孕不育的苦恼，她有时建议对方领养(🌲)一个孩子，但患者称没有地方领养。

“解决不孕不育的方法有很多，不要都盯着代孕，政府可以健全(❌)领养和过继手续，公众也要培养博大的胸怀(⛹)爱每一个孩子。”卢光琇说。

（本文首刊于2017年3月20日出版的《财经》杂志）

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