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又是陌陌惹(💤)的祸！网友陌陌(🏃)“约(🏆)炮”被告强奸，法院判决无罪！

揭阳市中级人民法院

刑事判决书

（2017）粤52刑终243号

原公诉机关广东省普宁市(🛢)人民检察院。

上诉人（原审被告人）李(➿)浩杰，男，1996年(🚷)10月13日出生，汉族，广东省普宁市人，初中文化，住普宁市。因(🖐)本案于2017年3月2日被刑事(⛱)拘留，同月16日被逮捕。现押于普宁市看(🈷)守所。

辩护人赖雪何、刘(🏻)琦，广东纬国律师事务所律师。

广东省(🐕)普(⭐)宁市人民法院审理普宁市人民检(🥠)察院指控原审被告人李浩杰犯强奸罪一案，于2017年10月21日作出（2017）粤5281刑初484号刑事判决。宣判后(💟)，原审被告人李浩杰不服(🤪)，提出(😾)上诉。本院受理后，依法组成合议(🌄)庭，于2018年4月4日不公开开庭审理了本案。广东省揭阳市人民检察院检(🌇)察员洪琼(🔅)出庭履行职务。上诉人李浩杰及其辩护人赖雪何到庭参加诉讼。现已审理终结。

原审判决认定：2017年1月28日，被告人李浩杰通过手机软件(👚)“陌陌”与被(🚹)害(🧦)人林某1（2001年12月27日出生）聊天认识。同年2月3日，李浩杰与林某1第一次见面后，将林某1带至普宁市流沙南文竹南路后坛村“悦豪租房”，登记住宿于310号房。当天22时许，李浩杰在该房内，不顾林某1的反对，强行脱去其裤子，按住其双手，对林某1进行奸淫。案发后，李浩杰的亲属(⚽)已赔偿林某1经济损失人民币（下同）12000元，林某1及其监护人对李浩杰表示谅解，并请求司法机关不追究李浩杰的刑事责(🛁)任。

上述事实，有经原审庭审质证、认证的下列证据予以证明：

1.经被(🕯)告人李浩杰(🐻)确认无误的作案地点相片。

2.现场勘验检查笔录。证明：现场位于普宁市流沙南文竹(🔫)南路后坛村“悦豪租房”310号房。

3.普宁市妇幼保健院出具的疾病诊断证明书。证明：经检查，林某1处女膜5点处新鲜裂(🎌)伤，3点处旧裂伤。

4.揭阳市公安司法(➗)鉴定中心出具的法庭科学DNA鉴定(Ⓜ)意见书，证明：林(📶)某1所穿内裤裆部斑迹(😟)的提取物检见人精(🌕)斑，检出的(♒)STR分型与(🔐)李浩杰血液检出的STR分型相同。

5.“陌陌”聊(⛺)天记录。证明：2017年2月3日15时至次日(🎗)3时，李浩杰与林某1两人的聊(🏦)天情况。

6.谅解书、收(⛽)据。证明：李浩杰的亲属赔偿林某1经济损失12000元，林某1及其监护人对李浩杰表示(⌚)谅解。

7.证人徐某的证言及辨认笔录。证明：2017年2月3日18时30分，有1名男子带着1名女孩(🔆)到其经营的“悦豪租房”前台登记住宿310房间。当晚22时许，他见该男子离开310房。徐某并辨认出(🥌)李浩杰就(♎)是登记住宿310房的男子。

8.证人熊某的证言。证(📈)明：2017年2月4日(🕹)早上，她丈夫徐某叫她到(⭕)310房叫醒里面的住客，顺便打扫卫(🌍)生。她进房后见房间内有1名女子，床单上有些血迹，她不清楚发生什么事。

9.被害人林某1的陈述及辨认笔录。证明：2016年11月下旬，她通过手机软件“陌陌”在网上认识了1名自称“帆帆”的(🚋)男子。2017年2月3日14时许(🦆)，“帆帆”通过“陌(💵)陌(👢)”约她到流沙市区玩，并叫出租车到大坝镇天桥附近接她。当天18时(🌈)许，他们一起坐车到流沙文竹南路，“帆帆”在“悦豪租房”旅社登(😇)记开了310房让她休息。之后，“帆帆”说要去医院看望其父便离开了，她就一人在房间休息。当(🔻)晚21时许，“帆帆”回到房间，并带了一些食物给她吃，之后，“帆帆”叫她(📍)躺到床上休息并用手搂她，她被吓到并叫喊(💝)，“帆帆”便用手捂住她的口不让她叫嚷(🏹)。接着，“帆(🅱)帆”要亲她并脱其裤子，她将裤子重新(📓)穿好。“帆帆”继续强行脱去她的裤子并按住她的手，不顾她的反对，对她进行奸淫。后“帆帆”的母亲打电话来，“帆帆”接电话后对她说不久会回来，便匆(🥤)忙离(🎱)开。她一直在等他回来到其家中说清楚，但(🧥)都等不到(🍵)“帆帆”回来。次日11时许，她就打电话(🐾)向公安机关报(💦)案。林某1并辨认(🍄)出李浩杰(🐿)就是强奸她的“帆帆”。

10.被告人李浩杰的供述及辨认笔(🗼)录。证明：2017年(🌋)1月28日，“佳佳”通过手机软件“陌陌”加他为好友，之后两人在“陌陌”上联系。同年2月3日下午，他与“佳佳”通过“陌陌”聊天，并招其一起到流沙市区，“佳佳”同(👾)意了，他便(🦑)到大坝镇天桥附近接她(🦄)。当天18时许，他们一起坐车到流沙文竹南路，他在“悦豪租房”旅社登(💔)记开了310房让“佳佳”休息，然后就离开了。当天21时许，他回到房间(🍑)，并带了一些食(🛢)物给“佳佳”吃。之后，他叫“佳佳”到床(🌹)上休息，并用手搂住她，“佳佳”推开他。他(✍)又搂住“佳佳”要亲她，“佳佳”不肯让他亲。他要脱去其裤子，“佳佳”叫他不要这样做，并将裤子重新穿(🚤)好，他不予理会，并强行脱去其裤子与其发生性关系。当他穿好裤子时，刚好他母亲打电话叫他回家，他便离开了房间。

11.被告人李浩杰、被害人林某1的户籍证明。

原审判决认为，被告人李浩杰违背妇女的(💅)意志，采取暴力、胁迫手段强行与妇女发生性关系(🎣)，其行为已(🕷)构成强奸罪。鉴于李浩杰的家属已对被害人作(🧒)出经济补偿，并已取得被害方的谅解，可酌情从(🛁)轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六(🕖)条第一款的规定，以强奸罪判处李浩杰有期徒刑三年。

上诉人李浩杰上诉称：其没有违背被害人林某1的意志，也没有采用暴力手段(🖐)强行(😄)与林某1发生性关系(🖇)，原判认(😞)定事实及适用法律错误，请求二审法院查清事实，依法改判其(🥀)无罪。其辩护人辩护提出：1.李浩杰在案发前与林(😿)某1关系良好，两人的聊天信息内容极其暧昧，林某1对李浩杰约其开房发生性关系有(🎍)明确(🗜)的心理预知。2.没有充分证据证实李浩杰在(🎧)案发过程中对林某1使(🥖)用了暴力。3.双方发生性关系后，林某1对李浩杰态度良(📔)好并等待李浩杰(🗣)回来，其行为不符合一般强奸案的事后特征。4.林某1的“半推半就”行为不能认定为“违背妇(✏)女的意志”。5.林(📧)某1从小缺乏关爱，个人成长经历复杂，生活作风开放，其报(🍄)案陈述的(⏸)内容并不可信。综上，认为本案系李浩杰与林某1的情感纠纷，李浩杰的行为不构成强奸罪，请求二审法院依法改判李浩(🐣)杰无罪。辩护人并提交了对被害人林(🧠)某1所作的询问笔录及相关录像视频、李浩杰之父的住院病历材料等证(👚)据材料。

揭阳市人民检察院检察员的出庭意见：原判认定李浩杰犯强奸罪的事实(⛺)不清、证(😆)据不足(🐄)；目前的证据无法认定李浩杰与林某1发生性关系时违背了林某1的意愿；综合本案证据及双方平时的(✈)关系、本案发生的时间和环境、案发后被害人的态度等具体情况，不能将林某1的告发作为定案的依据。综上，建议二审法院撤销原判，将本案(📰)发回一审法院重新审判。

经审理查明：2017年1月下旬，被告人李浩杰(♑)通(🤦)过手机(🤘)软件“陌陌”与林某(🚁)1聊天认识(⚾)，后两人(🏔)经常通过“陌陌”聊天。同年2月3日，李浩杰与林某1第一次见面后，将林某1带至普宁市流沙南文竹南路后坛村“悦豪租房”，并登记住宿于310号房。当天22时许，李浩杰在该房内与林某1发(🧝)生了性关系，后李浩杰独自离开该房间。次日，林某1在其监护人陈松某的陪同下向公安机关报案(🖕)。案发后，李浩杰的亲属已补偿林某1现金12000元，双方并达成谅解。

上述事实，有经庭审质证、认证的下列证(⬇)据予以证明：

1.现场(🤞)勘验检查笔录及现场相片。证明：现场位于普宁市流沙南文竹南路后坛村“悦豪租房”310号房；公安机关于(🎥)2017年2月4日14时对现场进行勘验时，房间已经被清理过(🐨)，未见明(🦏)显异常。现场相片经李浩杰确认无误。

2.普(📪)宁市妇幼保健院出具的疾病诊断证明书。证明：经检查，林某1的(💜)处女膜5点处新鲜裂伤，3点处旧裂伤。

3.揭阳市公安司(👾)法鉴定中(Ⓜ)心出具的法庭科学DNA鉴定意见书。证明：林某1所穿内裤裆部斑迹的提取物检见人精(🍤)斑，检出的STR分型与李浩杰血液检出的STR分型相同，似然比率为3.68×1021。

4.北京陌陌科技有限公司提供的“陌陌”聊天记录。主要内容如下：2017年2月3日15时24分，李浩杰通(🤽)过“陌陌”聊天软件问林某1“你要不要去流沙？”，林某1回答“那你来接我，我在大坝这里天桥地(😮)下”。当天22时37分至38分，林某1问李浩杰(🎖)“你回来了(🚡)吗”，李浩杰回答“我在医院，我在我爸(🎙)这”、“等下就回去了”。次日凌晨零时39分至56分，林某1问李浩杰“你等下回来，没有房卡你怎么进来”，李浩杰回答“我到了敲门”，林某1称“我去洗澡了”、“怎么还没来”，李(🆕)浩杰回答“好吧，我很快回去咯”，林某1称“你快(🔻)点”、“我手机快没电了”，后(😔)林某1又称“我在这里一个人，你就走了”、“等下你回来我怕(😆)你联系不到我”。

5.上诉人李浩杰亲属提交(🐶)的(🥠)谅解书、收据。证明：李浩杰的亲属与林某1及其监护人经协商双方达成协议，由李浩杰的亲属补偿林某112000元，林某1对李浩杰与其发生性关系的行为表示谅解，自愿不再(🌦)追究李浩杰的责任，并(😘)请求司法机(🔚)关免除(🗂)对(🔡)李浩杰的刑(🎲)事处罚。

6.上(😻)诉人李浩杰之父李顺舟的住院病历资料。证明：案发期间，李(🐠)浩杰之父李(🕑)顺舟因上消化道出血在康美医院治疗的情况。

7.证人徐某的证言及辨认笔录。证明：2017年2月3日18时30分，有1名男青年到其经营的(🌲)“悦豪租房”前台(🍲)登记住宿310房间，该男青年带着站在门口的1名女孩上(🈷)去310房，后该男青年先行离开(🎖)。当天21时30分，该男青年拿着饭(🌃)盒回到310房。当天22时许，该男青年又离开310房。次日凌晨3时许，该女孩自己退房(🦏)离开。在该对男女入住期(🏬)间，他没有(🕯)发现有异常情况。徐某并辨认出李浩杰就是登记住宿310房的男青年。

8.证人熊(🏰)某的证言。证明：2017年(👼)2月4日早上，她丈夫徐某叫她到310房叫醒里面的住客，顺便打扫卫生。她进房后见房间内有1名女子，床单(🐭)上有些血迹，但她不清楚发生了什么事(🍼)，后听说该名女子报案了(🐦)。

9.被害人林某1的陈述及辨认笔录。

（1）公安(🍕)机关(⤴)对林某1所作的询问笔录。林陈述：2016年11月下旬，她通过手机(😤)软件“陌陌”在网上认识了1名自称“帆帆”（即李浩杰）(🏞)的男子（“陌(🏋)陌”号为(🔼)22076843A8959958）。2017年2月3日14时许，“帆帆”通过“陌陌”约她到流沙市区玩，并叫出租车到大坝镇天桥附近接她。当天18时许，他们一起坐车到流沙文竹南路，“帆(👔)帆”在“悦豪租房”旅社登(👭)记开了310房让她休息。之后，“帆帆”说要去医院(🔻)看望其父(🏸)便离开(🏌)了，她就一人在房间休息。当晚21时许(🐴)，“帆帆”回到房间，并带了一些食物(🐹)给她吃。后来，“帆帆”叫她一起到床上睡，她便(📤)躺到床上玩手(💼)机，“帆帆”则在床(🔦)的另一边睡觉。不久，“帆帆”提醒她要盖被子并用手搂她，她被吓到并叫嚷，“帆帆”便用手捂住她的口不让她叫嚷(📘)。接着，“帆帆”亲吻她脖子并脱她(🆚)裤(❕)子，她将裤子重新穿好。“帆帆(🚍)”见她用手阻止有点生气，用力脱去她的裤子，她就躲进被子里，“帆帆”脱掉裤子并拉开被子。她拼命挣扎，但“帆帆”并不理会(🕧)，她就提出自己脱去衣服。“帆帆”用手和身体按压住她的双手，强行将其阴茎插入她的阴道，她继续挣扎，她被压住的手抓伤“帆(⭕)帆(🍊)”的手，“帆帆”更生气地用(🍹)身体压在她身上并用阴茎不停地在她的阴道里抽插，她挣扎后身体侧躺着，“帆帆”就用手抚摸她的阴部并用手指(🚱)插入她的阴道。后来，刚好“帆帆”的母亲打来电话，“帆帆”接听电话后很紧张，对她说不久会(🥅)回来并问她要吃什么宵(🙌)夜，随后便匆促地(🗽)离开(♋)。她一直在房间里等“帆帆”回来带她到“帆帆”家说清楚(🐕)，直至次日凌晨(⭐)3时许，但都等不到“帆帆”回来。次日11时许，她就打电话向公安机关报案。林某1并辨认出李浩杰就是“帆帆”。

（2）辩护人(🏹)对林某1所作的询问笔录。林陈述：2017年2月3日18时许，“帆帆”带她去宾馆开房并让她自(🎇)己先去房间里坐。大约一两个小时后，“帆帆(📛)”带来饺子给她吃并在床上躺着不走，“帆(🌇)帆”称其父亲生病了正在住(😷)院，她问“帆帆”要不要一起去探望，“帆帆”回答说不用。她坐在(🏖)床头给手机充电，“帆帆”就用手将她搂过去，她当时有叫了下，但“帆帆”没有理会，还用手在她身上乱摸，因为“帆帆”的力气很大，她就没有反抗了，两(😍)人便发生了性关系。期间，“帆帆”没有殴打或者恐吓她，她身上也没有受过伤或留下淤青等痕迹。他们发生性(🐐)关系后，“帆帆”对她说要带她去见其父(🤩)母，后(🍊)“帆帆(😃)”接了(📽)个电话，对她说等会(🎷)还要回来，便独自离开房间。后来，她通过“陌陌”联系“帆帆”，问其在干什么，“帆帆”说在医院照顾其父亲，她觉得“帆帆”是在(🛵)骗她并怀疑其已经结婚了，又多次催促(🎅)其回来，并在房间里洗澡继续等待。直至次日早上，她发现“帆帆”将她的“陌陌”和手机号码都“拉黑”（(📠)即屏蔽）了，觉得其人品(🤲)太差，又想到自己的清白被毁了，便想将其送入监狱。她回到家后，跟她(🧑)爷爷和舅父说起整件事情的经过，他们两人听后都很生气，她(🧙)舅父就带她到派(🚪)出所报案(📢)。

10.上诉人李浩(🍯)杰的供述及辨认笔录。

（1）李浩杰的(🚋)第一、二(💀)次讯问及辨认(🕸)笔录。李供述(📟)：2017年1月28日，“佳佳”（即林某1）通过手机软(😝)件“陌陌”加他为好友，之后两人就在“陌陌”上联系。同年2月3日下午，“佳佳”通过“陌陌”发信息给他，他说准备到流(🎨)沙市区，问“佳佳”要不要一起去，“佳佳”也同意了，他便约好到大坝镇天桥附近接她。当天17时许，他通过“滴滴(🎍)打车”软件叫了1辆私家车，到大坝镇(🏿)天桥附(🗡)近载“佳佳(🍿)”上(🖤)车，然后一起坐车到(🚷)流沙文竹南路。期间，他接到他母亲打来的(🐤)电话，得知他父亲因胃出血在康美医院治疗。他在“悦豪租房”旅社登记开了310房间让“佳佳”休息，并对(😹)“佳佳”说他要去(🎌)医院看望父亲(🗳)，等会再打饭给“佳(💨)佳”吃，随后他就离开了。当天21时许，他回(❓)到(🛐)310房间，并带了一些(🥜)食物给“佳佳”吃，他自己在床上玩手机。“佳佳”吃完饭后坐在床边玩手机，他问“佳(🦖)佳”感觉冷不冷，并叫“佳佳”到床上休息，“佳佳”便睡在床的一边(🎤)，他用手将“佳佳(🕴)”搂在身旁，“佳佳”企图推开他，他又用手搂住“佳佳”并要亲她的嘴，“佳佳(👩)”不肯让他亲，他要去脱“佳佳”的裤子，“佳佳”叫他不要这(🏾)样做，并将裤子重新穿好。他(🍬)问“佳佳”说跟他一起不好吗？“佳佳”说还不了解他(🈁)，并问了他的一些情况。他再次去脱(🕣)“佳佳”的裤子，“佳佳”阻止并想把裤子重新穿起来，还跟他说“这样发展太快了(⛓)”，但他没有理会，继续将其裤子脱下来，并用手抚摸“佳佳”的阴部，还(🔅)用手指插入其阴道，“佳佳”说他的手很脏并叫他停下来，他便拔(🈴)出手指并(🎫)脱掉自己的裤子，“佳佳”侧着身体背对着他，他把“佳(📡)佳”身体翻正并用自己的身体压在其身上，“佳佳”双手放在他肩膀上推开他，他(🛎)将阴茎插(🔥)入其阴(🏵)道，“佳佳”马上叫他不要并说她很痛，他说他会轻点并继续用阴茎在其阴道(👶)里抽插(🍩)，大约抽插了三四分钟，他(🦆)就在其阴道里射精(🍺)了。他站起身拿裤子让“佳佳”穿上，自己(🛎)也穿好裤子(👧)，此时刚好他母亲打电话叫他回家，他便跟“佳佳”说(😙)他要回去，等会儿在回来，“佳佳”同意了，并说他既然跟其发生性关系，以后(🌟)就(🐀)不能跟其他人发生性关系，他也表(💟)示同意，随后他便离开了房间。李浩杰并辨认出林某(🧘)1就是“佳佳”。

（2）李浩杰的第三次讯问笔录。李供述：2017年1月28日，“佳佳”通过手机软件“陌陌”加他，之后两人就有在“陌陌”上(⏹)联系。同年2月3日(🛷)21时许，他在“悦豪租房(🚳)”旅社310房间(🔯)内与“佳佳”发(〰)生性关系，他有将阴(🎼)茎插入“佳佳”的阴道并在里面射精。当他用手(📩)伸过去将“佳佳”搂到身旁时，“佳佳”有将(📣)他推开。当他企图去亲吻“佳佳”时，“佳佳”不肯让他(🕴)亲并推开他。当他去脱“佳佳”的裤子时，“佳佳”叫他不要脱，又将自己的裤子重新穿好。当他用手指插入“佳佳”的阴道时，“佳佳”不肯让他用手指插进去并抓开他的手。当他将阴茎插入“佳佳”的阴道时，“佳(🤴)佳”用双手放在他肩膀上推开他并用指甲抓他肩膀。他与“佳佳”发生性关系时，并没有用手去捂住(🕤)“佳佳”的嘴巴。

（3）李浩杰在一审庭审的供述(💊)。李供述：2017年农(⬛)历过年前后，林某1通过“陌(🍿)陌”主动认识他，两人聊天有半个月之久。他是在林某1同意的情况下才与其发生性关系的，并没有采取暴力手段实施强奸。他没有用手堵住林某1的嘴巴，也没有强行脱掉林(🌏)某1的裤子。他第一次脱林某1的裤子时，林某1说“这(🗿)样发展太快了”；第二次脱林某1的裤子时，林某1没有再说什么；整个过程中，林某1也没有呼救。他在公安机关做笔录时，曾经被公安人员在暗巷子里用木棍恐吓过，笔录的内容与(🎽)实(🎆)际情况有出入。

（4）李浩杰在二审庭(🤲)审的供述。李供述：他与林某1通过“陌陌”认(🧝)识(🌞)，两人彼此都有好感，是男女朋友关系，平时的聊(🍢)天内容也比较亲密。案发当天，他们到(🕣)旅社开房是得到林某1同意的。林某1是自愿与(🍇)他发生性关系的，林某1只说“这样发展太快了”，还询问了他家里的情况。当时，林某1没有喝酒或者服用药物，他没有殴打或者威胁林某1，也没有对林某1进行捆绑或者撕扯其衣物。他与林某1在“悦豪租房”旅社310房间内呆了有一个多小时，期(〽)间林某1都没(🅾)有打算离开或者报警。他(😌)是因为要去医院照顾住院的父亲才离(🔂)开旅社的。后来，林某1打电话叫他(🎣)回去，还说其与两个男人在一起，他害怕被勒索就没有回旅社(🕟)。他在公安机关做笔录时，曾经被公安人员持木(🚬)棍恐吓(🚕)过，笔录(🎎)的内容有些不属实。

11.上诉人李浩杰、被害人林某1的户籍证明。

对于(🚜)上诉人李浩杰的上诉意见、辩护人的辩护意见以及检察员的出庭意见，本院综合评判如下：

1.上诉人李浩杰没有明显使用暴力、胁(🐘)迫的手段。李浩杰在侦查阶段共作了3次供述，其供述脱去被害人林某1裤子及(🥔)用手指(🙄)、阴茎(🗞)插入林某(🚓)1的阴道时，遭到林某1的拒绝及推开，但其(⬆)供述(🔐)所(🚇)反映的林某1反抗程度并不强(🀄)烈，且一直供称其没有威胁或殴打林某1，也没有用手捂住林(🛥)某1的嘴(⌚)巴。在一、二审庭审时，李浩杰供述其没有强行脱掉林某1的裤子，并称其在侦查(📓)阶段曾被公(🚘)安人员持木棍恐吓。林某1在案卷中仅有1次陈述，其陈(⛽)述案(🥝)发时嘴巴被(🧟)李浩杰捂(💤)住，双手也被李浩杰抓住，李浩杰强(🏅)行将阴茎插入其阴道，其拼命挣扎并抓伤李浩杰的手。在二审庭审时，李浩杰的辩护人提交了1份询问笔录，在该份笔录中林某1陈述案发时因为李浩杰的力气很大，她就没(🚿)有(🐸)反抗了，两人便发生了性关系。期间，李浩杰没有殴打或者恐吓她，她身上也没有(🥘)受过伤或留(🌵)下淤(🔁)青等痕迹。她是因事后发现李浩(💰)杰将其“陌陌”和手机号码“拉黑”，觉得李浩杰的人品不好，认为被李浩杰欺骗了，想将李浩杰送入监狱，后向亲属诉说(🌏)被“强奸”的经过，并在亲属陪同下到公安机关报案。可见，李浩杰的供述与林某(👟)1的(🏘)陈(❕)述存在较大差异，林某1的陈(💋)述也前后矛盾，且林某1在侦查机关所称李浩杰被其抓(🐖)伤的细节无法从李浩杰的入所体检报告中得到印证(🙍)。现有证据不足以认定李浩杰在本案中使(🐶)用殴打、按倒等(🏻)危害林某1人身安全或人身自由的暴力手段，或者使用威(🦃)胁(🚎)、恫吓等精神强制的手段，使林某1处于不能反抗、不敢反抗、不知(😊)反抗的状态，从而对(🐹)林某1实施奸淫；也不存在李(🎞)浩杰在林某1不知、无法反抗的状态下乘机实行奸淫的情况。

2.上诉人(🏯)李浩杰的行为没有违背被害人(🎗)林某1的意志。依(🔺)照有关规定，对于所谓“半推半就”的问题，要认真审查(🌫)清楚，作全(♈)面的分析，不是确系违背妇(🕚)女意志的，一般不宜按强奸罪论处。因此，必须综合考虑李浩杰(📲)、林某1两人平时关系如何，是在什么环境和情况下(✖)发生性行为的，事情发生后林某1的态度怎样，林某1是在什么情况下报警的等等事实(🛢)和情节，全面进行审查和分析，进而判断李浩杰的行为是否违背林某1的意(🦃)志。

一是从两人“陌陌”聊天的记录分析。李浩杰与林某1的“陌陌”聊天记录已(📇)被侦查机关固定，客观反映了两人当时的真实心理。从事发前聊天记(🔃)录来(🚪)看，两人认识仅一个多星期，但频繁通过“陌陌”聊天，聊天语言较为暧昧，多涉及“两性”话题（李浩(🔒)杰所发信息，如：“我想在你的被(🌉)窝里”、“没事没事、有种东西叫(🏩)套套”、“相约酒店”、“来来来、我房间(🎨)开好等你”、“想和你在一起的冲动”等等；林某1所发信息，如：“没想到你还(🏐)是个色狼”、“看样子你经常找不同的女生开房啊”、“你这玩笑不得不让人想入(🏒)非非啊”、“你不会是爱上我了吧”、“其实我对你感觉也不错”等等(🥊)）。可(💇)见，案发前两人关系较为亲密，两人对开房发生性关系均有一定(🌎)的心理预期；两人相约见面并到旅社开(📩)房都是出于自(😲)愿，并不存在林某1被强迫的情(🍨)况。

二是从发生性关系时两人的言行分析。林某1在侦查阶段虽陈述其不愿(💿)意与李浩杰发生性(😗)关系并多次拼命挣扎，但并没有激烈反抗等行(⬇)为。且案发现场是在旅社的三楼(🤬)房(🥦)间，空间虽相对封闭，楼下及周边仍有服务人员和房客在活动，但林某1并没有及时呼救，也没有企图冲出房间向他人求助，旅社的经营(🙈)者徐某也证实没有发现异常情况。林某1陈述其一直都(🎐)在玩手(🚅)机，其手机并没(💺)有被李浩杰夺走，但在案发过程中其没有及时打电话报警。李浩杰供述其脱林某(🚥)1的裤子时，林某1对他说(🎚)“这样发展太快了”，还询问了他家庭的情况，同时供(🤨)述他没有用(🏒)手捂住林某1的嘴，也没有捆绑林某1或者撕扯其衣物。可见，两人(🍶)在发生性关系过(🔕)程中双方的言行较为平和，并没有发生激烈的语言争执或者肢(📂)体(🕎)冲突；(🦑)林某1虽有“重新穿上裤子”、“用手推开李浩杰”等举动，但(🥠)仍属于“半推半就(🍬)”的情形。

三是从案发后林某1的行为分析(🥧)。案发后，李浩杰离开旅社，林某1继续呆在旅社洗澡并等候李浩杰返回，还多次发信息联系催促李浩杰回旅社（内容有：“你等下回来，没有房卡你怎么来”、“等下你回来我怕你联系不到我”）。期间，林某1还与另(🍄)1名男子通过“陌(⚪)陌”聊天，在聊天中林某1对该男子称其正与“女性朋友在流沙玩”、“在宾馆(🌹)住一晚”，在聊天内容中并没有流露出(🕹)任何异常情绪，也没有(🙃)出现向(🔁)他人求助等举动。此外，“悦豪租房”的经营人徐某证实林某1于凌晨3时独自退房离开旅社，当时也没有发现其有异常情况(👘)。

综上，可以认定李浩杰与林某1发生性关系属于通常所说的“半推半就”的情形，李浩杰与林某(🔙)1发生性关系的行为并不违背林某1的意志。

本院认为，强奸罪(🧒)是指违背妇女意志，使用暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生性交的行为。上诉人李浩杰与林某1对两人发生性关系的事实均予以认可，不存在李浩杰使用暴力、胁迫或者其他手段使林某1处于不能反抗、不敢反抗、不知反抗状态从而实行奸淫的情况，现有证据也无(🥨)法(✴)认定李浩杰与林某1发生性关系时违(🎖)背了林某1的意愿。原审判决认定李浩杰犯强奸罪的事实不清、证据不足，原公诉机关指控李浩杰所犯罪名不能成立。李浩杰及其辩护人请求二审改判的理由成立，予以采纳(💥)。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(😰)（三）项、第一百九十五条第（三）项之规定，判决如下：

一、撤销广东省普宁市人民法院（2017）粤5281刑初484号刑事判决；

二、上诉人李浩杰无(🚧)罪。

本判决为终审判决。

审判长 许业华

审判员 林玉珍

代理审判(🏋)员(🏈) 姚明旺

二〇一八年六月(🏎)四日

书记员 员林斯特

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