《少妇黄色性交片》

代孕：法律不禁、政府不允的尴(💘)尬处境

中国的代孕产业处于法律不禁、政府不允(🏳)的灰色状态。对代孕的处罚法律依据不足，故无法针对不同主体(❤)实现规制；对非医疗机构实施代孕也没有规定任何处罚措施

《财经》记者 王(🍾)丽娜/文 李恩树/编辑

近日(🧟)，中国(🐹)是否适度放开代孕或合法化的争议再起。

因商机所在，中国兴起一定规模的地下代孕产业链，包括委托方、代孕中介、代母（代孕的母体）市场，及帮(🌡)助实施代孕技术的医务人员或黑(💂)诊所、支撑代孕的药品器械提供者、媒介(🎂)发布宣传者等。

但中国的代孕产业处于法律不禁、政府不允的灰色状态，许多需求者担心法律(🧐)和(🚪)道德风险，转赴海外寻求代孕。

未来，代孕是禁是放，或(🔞)是(♿)否(🈺)存在一定范围开放的第三种道路可能？

卫生(🌊)部的禁令缘由

代孕在中国出现是近20余年的事情。试管婴(🌒)儿技术在(🌨)中国得到发展后，1996年9月首例代孕试管婴儿在(💅)北京(🚉)大学第三医院诞生。孩子的母亲多次流产后，因妊娠中期子宫破裂而行绝育术，因此选择代孕。

现年78岁的中信湘雅生殖与遗传专科医院院长(📭)卢光琇，是生殖医学领域的专家，在她手下诞生了中国首例(💾)冷冻精子人工受(🛂)精(🕑)婴儿。上世纪80年代(🎃)末期，她参与人(🥕)类体外受精、胚胎移植即试管婴儿的国家“七五”重点(🚼)攻关(🏔)课题，课题获得成功(🍬)。

卢光琇对《财经》记(⛅)者说，上世纪90年代，在原卫生部禁止代孕的规定出台之前，中国开始出现一(📏)些代孕案例，“有几个非常成功的案例，但也有不成功的。我也曾实施过代孕技术，当时能实施辅助生(🧥)殖(✨)技术的医院全国就几家，都有专家参(👏)与，实施严谨，当时医院并(🍹)不是为了钱实施代孕”。

通过当时的少数代孕案例，卢光琇(🌰)发现代孕技术虽然在(😁)医学上比较简单，但会带来不少法律、伦理和社会(😲)问题。她遇到一起案例，女方得了乳腺癌不(♿)能生育因此(🥤)请别人代孕，当时没有任何法律规制，双方签(🦎)订了合同，但在代孕期间代母方不断提出新的要求，“还好湖南省政府有关部门参与，才顺利度过危机”。

她还了解到一起案例，姐姐帮妹妹代孕，前期比较顺利，但胎儿足月快生时，“因家庭发生矛盾，姐姐就把胎儿流产了，这件事情让我觉得很可怕，没有法律保障，双方都有风险”。

另外，代孕主要有两种方式，一种是精子和卵(🌅)子来自代孕的需求方，第二种是精子来自代孕需求方，但卵子来自代(🌅)孕母亲。后者就容易(🍐)带来抚养权和探视权(📨)的纠纷。

对待代(🦊)孕，国际上也出现不(🗞)同的态(🥊)度。卢光琇介绍，韩国、美国部分州、俄罗斯、印度、泰国等允许代孕，泰国后来收紧代孕(🈲)。英国、荷兰立法允许代孕(🌦)，但禁止商业代孕。瑞士、法国、德国等明确禁止代孕。

巴西规定，代孕者必须与(🥒)患(❤)者夫妇是亲属，希腊规定代孕必须有医学支撑且经过法院审批，英国规定代孕必须经胚胎管理局审批，在这些国家代孕都是无偿行为。

在中国(🌑)香港，代(🛵)孕必须经过委托，委托夫妇与代孕者双方，须经至少两名(👥)医生辅导，但不能(⏲)涉及交易和商业目的，否则三方将被追究法律责任。“因此，虽然香港可以代孕，但内地少有人去香港代孕。”卢光琇说。

开放代孕的国家大部分不主张商业代孕，将子宫商品化出租。

卢光琇说，商业代孕的代母一般都缺钱，她们是弱势群体，出租子(🕴)宫做生育工具，怀孕期间会有流产、出现并发症等风险，流产还会造成(🐹)20％的女性不孕。孩子出生如有畸形或者智力缺陷，双方都不要怎么办？孕妇分娩如出(🧟)现危急情况，“那谁来选择是救孩子还是救妈妈，这些(😸)都是问题，必须考虑(🔸)代孕者的利益”。

基于上述情况和参考国际状况，2001年原卫生部颁布了《人类辅助生殖技术管理办法》（下称《辅助生殖办法》），禁止医疗机构(🏢)和医务人员实施任何形式的(Ⓜ)代孕技术，卢光琇参与了(⛏)办法的制(📱)定。“在法规不健全时(🗽)，如果放开一个生育方式(👫)，双方都得不到保障。”

另一名对原卫生部(📏)代孕禁令知情的业内人士对《财经》记者称，卫生部曾参考国际情况，分析当时对(💸)代孕作(💫)出规(🤘)定的30余个国家和地区的经验和教训，结合中国实际，决定禁止代孕。

像英国那样实(🚪)施自愿奉献(🔶)没有商业利益的代孕，并且成立胚胎管(〽)理局有专家公正审核代孕申请，“在(🥠)中国很难行得通”。他说，一旦(💤)允许代孕，将会使辅助生殖技术进一步商业化。“真正有代孕需求的人数，在中国可能1‰都不到”，在(🤱)没有上位法保障的情况下，放开这少部分人的需求，会损(😘)害多数人的利益。

禁令出台后，中国出现了(🕧)地下代孕产业。卢光琇听说一些代孕者是大学生，她表示担心，“她们都没有生过孩子啊，不能只为赚钱不考虑代孕者(😞)的身心(🤒)。寻求代孕的多是有钱一方，代孕不能仅仅是解决这少部分人的需求，忽视他(🐺)人利益，一些自己能生育但不想经历妊娠过程的想法更是不应该。”

国内与海外的代(💜)孕市场差异

庞大的不孕不育患者(🥃)和失(😒)独群体，被认为是代孕存在(👕)的基础，这两个群体目前并无准确的统计数据。2012年中国人口(🦕)协会发布的调查(🎫)显示，中国不孕不育患者超(🕦)过4000万人(🖲)，占育龄人口的12.5％。

但不孕不育的解决途径有药物治疗、试管婴儿、人工授精等，代孕并非唯一选项。

代孕处(💲)于灰色地带，也很难统计代孕人数。AA69 代孕网自称是中国首家代孕网，其网站声称自(🀄)2004年创建开(🌙)创中国代孕行业，已成功诞生1万余名婴儿。

《辅助生殖办法》明确规定，医疗机构和医务人(♎)员(🛠)不得实施任何形式的代孕技术(🆓)。2003年(🙄)原卫生(👺)部颁布《人类辅助生殖技术与人类精子库伦理原则》，也明确规(🤗)定医务人员不(🏧)得实施代孕技术。

一些从(😧)事代孕中介的公司认为(🗿)，上述规定只是行政规章，在法(🚛)律层面并未禁止代孕，且行政规章只约束医疗机构和医务人员，对个人和中介机构从(♿)事代孕并无明确禁止。

AA69代孕网一名工作人员发来的文件(🍏)显示，该公司是唯一一家可提供高端医疗合作的中介，具有超高安全性(🛹)和精细化后勤管理的代孕机构。代母集中居住在“中(🏘)高档小区”，怀孕过程的各种突发情况都有成熟解决方案，“有24小时工作的管理人员，每天监督代母的日常生活”。因有众多假冒该公司的中介，客户(🔃)会与董事长吕进峰当面或视频签约。

该公司的收费套餐分不同情形。比如65万元起步的包成功包风险套餐(🐡)，根据付款次数和身体条件不同(🚱)分档，最高付135万元。所谓的包成功承诺，指两(🌺)年内(🎥)和三个试管婴儿周期内保证协议指定的精、卵供应方生产符合出院(🚬)健康标准(😴)的一名婴儿，但因(😉)客户精、卵供应方的基因缺(📞)陷引起婴儿先天疾病除外，否则 AA69 退(😢)还客户已付款项。另外，还有36万元起步的全委托不包成功不包风险套餐。

上述承诺对(💰)生育(📽)来说，风(🍘)险因素依然不可测，最简单的可能——被集中管理的代母逃跑怎么办？因此，AA69在36万元的套餐中注明，如代母在怀孕期间失踪，退款60％给客户。

代孕(🍉)在中国虽没有法律(🌂)禁止，但有违政令，代(🦎)孕公司游走在法(⏯)律边缘。这让许多代孕需求者觉得没有法律保障，转而寻求境外代孕服务。

遭受生育苦恼(🌉)的刘琳（化名）求子多年未成，最终选择赴美代(😺)孕。帮助刘琳完成代孕的是英医院生殖中心。这(👿)家生殖专科医院(🏩)主做试管婴儿(⏩)，在日美有诊所，在美国有代孕中介合作伙伴，2012年进入中国，成立北京代表处。

该处医疗助理Claire称，近两年随着二胎政策放开，去美国做代孕的客户逐渐增多，“2012年时也就两三个客户代孕，到现在代孕的累计约50位”。代孕的需求者年龄在35岁－45岁之间，有一定经济基础，多有子宫疾病不(💿)能生育，也有人想生二胎，但不想花时间辛苦怀胎就找代母替。“有客户称，我付钱，你们把孩子给我接回来就行。” Claire说(👭)。

还有一些中国客户直接到美国找代孕公司完成代孕。董明(🛎)兆（Mingzhao Dong）在圣地亚哥的代孕公司Conceptual Options工作。

董明兆称，美国各州的法律不同，加州早在1993年就(📸)明确代孕合法，且法律最为(📹)宽松，对代孕需求者如异性伴侣、同性伴侣、未婚男女都(🗂)没有限制，是美国最大的商业代孕州。

即便加州环境比较宽松，代孕公司还是会偶尔收到对代孕的抗议——为何不领(🥅)养，而要代孕(⛺)？

该公司自1999年成立已完成超过1400个代孕案例，2002年左右，来自全球各地的客(🐏)户快速增长，该(⬜)公司因此聘请了中文、法文、德文等翻译员工，这些地区是其目前最主要的客(🤒)户来源。

“来自中国的客户从2008年的约1％增长到现(🚽)在的40％(🐍)，多为公司老(🔶)板，最近也有一些(⚓)白领雇员和金领(🍧)雇员。”董明兆说。个别来自中国的富豪客户，进出诊所会包下整个诊所、或者约试管医生(💆)在酒店房间见面，以免被人认出。二胎开放之后，大龄父母的申请变得更多。“失独群体应该是我们的客源之一，但客户通常不愿(😖)谈起这些。”

刘琳的代孕过程在加州完成，新(🔑)生儿快出世了，她还未见过代母本人。此前挑选代母和与代母的产检等联络，均通过网络完成，签订移植合同也通过网络和视频录像完成，有中介把关。

Claire介绍，加州代母资源丰(🎪)富，且代孕操作的流程健全，双方签订合(✊)同后有法律制约和保障。比如，从签订合同起，有代孕律师介入。代孕需(🍶)求方付给代孕中介的费用，其中一部分存在信托基金账号，代母产检、加油等费用以报销的方式从中扣(⛏)除。合同对代(💉)母的约定详细，怀孕期间不能涂指(✔)甲油、不能抽烟喝酒，如果代母流产，休息三个月后再次移植。代孕中介(🐜)对代母的筛选和第三方调查严格，约2％、3％的申报者才能成为代母。代母也会挑选客户，“双方没有眼缘或者客户(📆)架子太大，代(🐹)母(🎹)会拒绝合作。”

一次代孕，代母除了产检等费(🕎)用外，大概能拿到3万美元起的基本收入。

“对代母的要求之一是具有自我献(😩)身(🚆)助人的心，金钱是代(🍛)母做代孕的原因但不是主因。”Conceptual Options公司的董明兆称，这也(㊙)是对代母心理检查最重要的一点，不然代母一旦有工作或者家庭变动，金钱压力骤然降低，反悔退出对准父母和公司的影响非常大。代母退出，虽(🌆)然按合约要退回准父母款项，但其实非常难要回，打官司也耗时。“有时公司会先扛下亏本退回准父母费用。这是我(🥎)们最不愿意看到的。”

在加(🧐)州，代母申请(🔋)要(👮)经过四大关口——(🚶)背景调查、医疗历史、心理检查、体检药检(🔒)。中介的服务自然转嫁到客户(👒)身上，赴美(🚮)代孕10万美元以上，另外考虑实际花销、代母经验、双胞胎上浮，及一个周(🍝)期的试管费用为2万－3万美元等，一般需要10万－20万美元。

在中国，从事代母的不少为经济所迫。《财经》记者联系到的几名代母(🏦)，她们都直接表(🕤)示缺钱。一名没有加入中介机构的代母称，“不是迫(🌭)不得已，谁做这个。”她自称已帮人代孕一次，收费30万元，正在寻求(❤)下一个客(📞)户。“签合同其(🧥)实没用，还是看双(😱)方诚信。”

像她这样在网(📮)络发布个人代孕和求代广(👻)告的并非个例，问及代孕失败的可能和风险，她们并不主动作答，有的会说“那就再来一次”。

代孕难禁的困境

原卫生部禁令出台十余年后，近(🤟)几年有(🚴)关代孕的争议时常兴起。呼吁开放代孕者(🤓)，以代孕需求庞大（(🥎)如(👁)较高的不(🕤)孕不育(⚾)率和失独群体增加）(⚾)为由(😖)，提议代孕合法化。对代孕，纵观国内外情况，大体上就是三种态度——禁、放，或一定范围开放的(🐑)第三种道路。

国家卫计委多次重申禁止代(📵)孕。2月8日，国家卫计委新闻发言人毛群安(🐙)表示(➕)，代孕是涉及法律、伦(🎷)理和社会的复杂问题，绝大(➗)多数国家和地区都禁(🕯)止实施任何形式的代孕，对参与代孕的机构和人员进行经济处罚和刑罚。卫计委等有关部门将继续严厉打击代孕这种违法违规行为。

近两(🥍)年，为解决代孕问题，卫计委、公安部、网信办等多部门联合开展打击代孕专项行动，查处开展代孕行为的医疗机构和医护人员、查处开展代孕行为的中介机构并对开展代孕宣传的网络进行清理等。但效果并不是很显著，比如，网络上可随处检索(⚫)到的违规代孕中介广告信息能否彻底清除？

在有关代孕的行政处罚上，《辅助生殖办法》仅规(💿)定对医疗机(🌧)构实施代孕技(🌥)术的行为，卫生行政部门应给予警告、3万元以下罚款，并给予有关(🥪)责任(🐅)人行政处分。该办法还称，构成犯罪的，依法追究刑事责任。但并没有直接对应的罪名，甚至对买卖配子或合子（即卵子精子）、胚胎的行为，处罚也是如此，在刑法上也没有直接对应的罪名。对非(⏪)医疗机构实施代孕，并没有规定任何处罚措施。

与代孕有关的案例正在增加。

北京德恒律师事务所律师王宝林曾有临(🐌)床工作经验(😊)，他研究分析了近千份与代孕直接或间接相关的案例，除了行政处罚案件外，司法实践中案件主要有五种类型。

一是代孕(🔒)引发的监护权、抚养关系和探视权纠纷，比较典型的案例是去年上海市一起买卵代孕引发的纠纷，孩子父亲去世后，引发婆(🥡)媳争夺监护权的诉讼。

法院抛开前置代孕行为是否非法，从儿童最大利益原则考虑，终审判(👍)决孩子的养育妈妈取得监护权。另一起典型案例是，女大学生柳(🦈)某通过中介与覃某签订代孕协议，以自然受孕的方式为覃某生子并获得报酬，但随后柳某违反协议起(🍷)诉要求探视权。该案以调解结案，覃某同意柳某探视。对这类案件(💣)，为避开对代孕协议效力的判定，“司法的一种常见处理方式是调解”。

第二类是离婚案件中因代孕(🕎)产生的债务纠纷。一方举债代孕，另一(🦗)方并不知情，法(🦎)院一般不支持双方承担共同清偿责任。

第三类是代孕协议引发的签订方诉讼，但通常在(📏)形式上表现为借贷协议。对这类案件，法院一般(🕥)根据《民法(🕓)通则》第七条关于公序良俗原则和《合同法》有关规定认定代孕协议无效，再根据打款情况、实际用途等具体情形判断是否返还。

第四类是因代孕引发的名誉权等诉讼。

第五类是代孕有(🚄)关的刑事案件，如以代孕为名实施的(🌿)刑事诈骗、代孕涉及的非(🍆)法(⤵)行医、向代孕中介出售出生证明引发的买卖国家机关证件罪案等。

王宝林介绍，当前代孕(🤦)产业链(🤦)条相对完整，包括(🌾)委托方(🐾)、代孕中(🍯)介、(🤖)代母市场，及帮助实施代孕技术的医务人员或黑诊所、支撑代孕的药品器械提供者、媒介发布宣传者等，“但对代孕的处罚法律依据不足，并不能(🐱)针对不同主体实现规制。”

立法(😻)机关也在考虑代孕立法问题。2015年12月公布的《人口与计划生育法(修正案)》草案，增加(🍦)了一条，明确“禁止买卖精子、卵子、受精卵和胚胎，禁止以任(👂)何形式实施代孕”。但在全国人大常委会审议时，因争议太多后被删除。

这次的立法争议之后，国家卫计委曾于2016年3月召开一次有关代孕的法律研讨(🚿)会，中国(💬)人民大学民商事法律科学研究中心主任杨立新参加了该(🕟)次会议。

“参会的(😆)专家十余人，有来自婚姻法、行政法、卫生(🚞)法等方面的法律界专家，及医疗机构的(🥝)专家。”杨立新对《财经》记者说。多数专家认为应采取原则上禁止代孕但适度灵活的法律政策，对确有需要的可适当放开做特例处理。少数医学专家和婚姻法专家持(🍊)反对态度，坚决不同意放开代孕。

杨立新持前者意见：严格界定代孕的概念，对确有需要的可适当放开做特例(🛄)处理，并明(🙁)确代孕行为的法律后(🤳)果。在法律规定的适当放开范围内的代孕，应当由法律规定严格审批和监管程序(🔰)。比如代孕的批准，应由省一级(🅱)政府授权的医疗机构的医学(🛃)伦理委员会批准，并报地市一级的政府主管部门备案等(🥉)。

代孕是否该“一禁了之”的讨论仍在持续，立法机关对此(🚕)并未有最新(⚫)动向。

卢光琇始终不赞成商业(🕢)化(🐮)的代孕(💆)。至(🚖)于是否放开一部分人的(🎼)需(🥈)求，她认为 “一定(♓)要考虑各项法规是否健全，医疗行业(🚫)的商业化思潮是否得到控制，公众(🈷)的思想认识和医务人员的医德等各种因素”。

目前，已入古稀之年的卢光琇，还定期坐诊接待患者。常有患者诉说不孕不育的苦恼，她有时建议对方领养一个孩子，但患者称没有地方领养。

“解决不孕不育(😦)的方(🥀)法有很多，不要都盯着代孕(🧡)，政府可以健全领(🤤)养和过继手(🏩)续，公众也要培养博大的胸怀爱每一个孩子。”卢光琇说。

（本(🚃)文首刊于2017年3月(🌁)20日出版的《财经》杂志）

【少妇黄色性交片的相关新闻】