《九九综合久久伊人》

代孕：法律不禁(🥞)、政府不允的尴尬处境

中国的代孕产业处于法律不(🚿)禁、政府不允的灰色状态。对代孕的处罚法律依据不(🐲)足，故无法针对不同主体实现规(🍫)制；(🦆)对非医疗机构实施代孕也没有规定任何处罚措施

《财经》记者 王丽娜/文 李恩树/编辑

近日(🦇)，中国是否适度放开代孕或合法化的争议再起(🐫)。

因商机所在，中国兴起一定规模的地下代孕产业链，包括委托方、代孕中介、代母（代孕的母体）市场，及帮助实施代孕技术的医务人员或黑诊所、(😡)支撑代孕的药品器械提供者、媒介发布宣传者等。

但中国的代孕产业(💋)处(🔕)于法律不禁、政府不允的灰色状态，许多需求者担心法律和道德风险，转赴海外寻求代孕。

未来，代孕是禁是(😅)放，或是否存在一定范围开放的第三种道路可能？

卫(🎥)生部的禁令缘(❤)由

代孕(👅)在中国出现是近20余年的事情。试管婴儿技术在中国得到发展后，1996年9月首例代孕试管婴儿在北(🚱)京大学第三医院诞生。孩子的母亲多次流产后，因妊娠中期子宫破裂而行(✅)绝育术，因此选择代孕。

现年78岁的中信湘雅生(🐣)殖与遗传专科医院院长(😐)卢光琇，是生殖医学领域的专家，在她手下诞生了中国首例冷(🥥)冻精子人工受精婴儿。上世纪80年代末期，她参与人类(🍹)体外(➗)受精、胚胎移植即试管婴儿的国家“七五”重点攻关课题，课题获得成功。

卢光琇对《财经》记者说，上世纪90年代，在原卫生部禁止代孕的规定出台之前，中国开始出现一些代孕案例(🔍)，“有几个非常成功的案例，但也有不成功(🤣)的。我也(👞)曾(💤)实施过代孕技术，当时能实施辅助生殖技术的医院(🌽)全国就几家，都有(🎲)专家参与，实施严谨，当时医院并不是为了(🦄)钱实施代孕”。

通过当时的少数(🎮)代孕(🗻)案例，卢光琇发现代孕技术虽然在医学上比较简单，但会带来不少法律(🦃)、伦理和社会问题。她遇到一起案例(🕡)，女方得了乳腺癌不能生育因此(🕊)请别人代孕，当时没有任何法律规制，双方签订了合同，但在代孕期间代母方不(🌦)断提出新的要求，“还好湖南省政(👰)府有关部(💫)门(🎠)参与，才顺利度过危机(🔠)”。

她还了解到一起案例，姐姐帮妹妹代孕，前期比较顺(🏷)利，但胎儿足月快生时，“因家庭发生矛盾，姐姐就把胎儿流产了，这件事情(🥘)让我觉得很可怕，没有法律保障，双方都有风险”。

另外，代孕主要有两种方式(🎥)，一种是精(💬)子和卵子来自代孕的(🍋)需求方，第二种是精子来自代孕需求方，但卵子来(💊)自代孕母亲。后者就容易带来抚养权和探视权的纠纷。

对待代孕，国际(🙅)上也出现不同的态度。卢光琇介绍，韩国、美国部分州、俄罗斯、印度、泰国等允许(🈲)代孕，泰国后来收紧代孕。英国、荷兰立法允许代孕，但禁止商业代孕。瑞士、法(💓)国、德国等明确禁止代孕。

巴西规定，代孕者(🙊)必须与患者夫妇是亲属，希腊规定代孕必须有医学支撑且经过法院审批，英国(🕹)规定代孕(✉)必须经胚胎管理局审批，在这些国(🎁)家代孕都是无偿行为。

在中(🦌)国香港，代孕必(🏔)须经过委托，委托夫妇与代孕者双方，须经至少两名医生辅导，但不能涉及交易和商业目的，否则三方将被追究法律责任。“因此，虽然香港可以代孕，但内地少有(🐨)人去(🦅)香港(🙈)代孕。”卢光琇说。

开放代孕的国家大部分不主张商业代孕，将子宫商品化出租。

卢光琇说，商业代孕的代母一般都缺钱，她们是弱势群体，出租子(🗓)宫做生育工具，怀孕期间会有流产、出现并发症等风险，流产还会造成20％的女性不孕。孩子出生如有(🖼)畸形(🎻)或者智力缺陷，双方都不要怎么(🌫)办？孕妇分娩如出现危急情况，“那谁来选择是救孩子还是救妈妈，这些都是(👍)问题，必须考虑代孕者的利益”。

基于上述情况和参考国际状况，2001年原卫生部颁(💇)布了《人类辅助生殖技术管理办法》（下称《辅助生殖办法》），禁止医疗机构和医务人员实施任何形(🌥)式的代孕技术，卢光(🎡)琇参与了办(📔)法的制定。“在法规不健(🧙)全时，如果放(⛴)开一个生育方式，双方都得不到保障。”

另一名对原卫生部代孕禁令知情的业内人士对《财经》记者称，卫生部曾参考国际情况，分析当时对代孕作出规定的30余个国家(🚣)和地区的(🎇)经验(🤩)和教训，结合中国实际，决定禁止代孕。

像英国那样(🎹)实施自愿奉献没有商业利益的代孕，并且成立胚胎管理局有专家公正审(🗄)核代孕申请，“在中国很难行得通”。他说，一旦允许代孕，将会使辅助生殖技术进一步商业(🏾)化。“真(❄)正有代孕需求的人数，在中国可能1‰都不到”，在没有上位法保障的情况下，放开这少部分人的(🛹)需求(🐱)，会损害多数人的利益。

禁令出(🗞)台后，中国出现了地下代孕产业。卢光琇听说一些代孕者是大(🔜)学生，她表示担心，“她们都(⏳)没有生过孩子啊，不(🧘)能只为赚钱不考虑代孕者的身心。寻求代孕的多是有(🚲)钱一方，代孕不能仅仅是解决这少部分人的需求，忽视他人利益，一些自己能生育但不想经历(🏍)妊(🎪)娠过程的想法更是不应该。”

国内与海外的代孕市场(👹)差(👰)异

庞大的(🎛)不孕不育患者和失独群体，被认为是代孕存在的基础，这两个群体目前并无准确的统计数据。2012年中国人口协会发布的调查显示，中国不孕不育患者超过4000万人，占育龄人口的12.5％。

但(🍲)不孕不育的解决途径有药物治疗、试管婴儿、人(🗝)工授精等(🕌)，代孕并非唯一选项。

代孕处于灰色地带，也很(🌓)难统计代孕人数。AA69 代孕网自称是中国首家代孕网，其网站声称自(📙)2004年(🤽)创建开创中国代孕行业，已成功诞生1万余名婴儿。

《辅助生殖办法》明确规定，医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。2003年原卫生部颁布《人类辅助生殖技术与人类精子库伦理原则》，也(🏠)明确规定医务人员不得实施代孕技术。

一些从事代孕中介的公司(🏾)认为(🆔)，上述规定只是行政规章，在法律层面并未禁止代孕，且行政规章只约束医疗机(✌)构和医务人员，对个人和中介机构从事(🔐)代孕并无明确禁止。

AA69代孕网一名工作人员发来的文件显示，该公司是唯(💛)一一家可提供高端医疗合作的中介，具有超高安全性和精细化后勤(⛳)管(🍇)理的代(😊)孕机构。代母集中居住在“中高档(🛀)小区”，怀孕过程的各种突发情况都有成熟解决方案，“有24小时工作的管理人员，每天监督代母的日(😉)常生活”。因有众多假冒该公司的中介，客户会与董事长吕进峰当面或视频签约。

该公司的收费套餐分不同(🗃)情形。比如65万元起步的包成功包风险套餐，根据付款次数和身(😏)体条件不同分档，最高付135万元。所谓的包成功承诺，指两年内和三个试管婴儿周期内保证协议指定的精、(🐞)卵供应方(🥀)生产符合出院健康标准的一名婴儿，但因客户精、卵供应方的基因缺陷引起婴儿先天疾病除外，否则 AA69 退还客户已付款项。另外，还有36万元起步的全委托不包成功不包风险套餐。

上述承诺(🥟)对生育(😜)来(⛵)说，风险因素依然不可测，最简单的可能——(🎑)被集中管理的代母逃跑怎么办？因此(🤤)，AA69在36万元的套餐中注明，如代母在怀孕期间失踪，退款60％给客户。

代孕在中国虽没有法律禁止，但(🏂)有违政令，代孕公司游走在法律边缘。这让许多代孕需求者(🔟)觉得没有法律保障(👅)，转而寻求境外代孕服务(💹)。

遭受(🥧)生育苦恼的刘琳（化名）求子多年未成，最终选择赴美代孕。帮助刘琳完成代孕的是英(⬜)医院生殖中心。这(📉)家生殖专科医院主做试管婴儿，在日美有诊所，在美国有代孕中介合作伙伴，2012年进入中国，成立北京代表处。

该处医疗助理Claire称，近两年随着二胎政策放开，去美国做代孕的客户逐渐增多(🆘)，“2012年时也就两三个(🐉)客户代孕，到现(🍣)在代孕的累计约50位”。代孕的需求者年龄在35岁－45岁之间，有一定经(🏠)济基础，多有子宫(🕤)疾病不能生育，也有人想生二胎(🛺)，但不想花时间辛苦怀胎就找代母替。“有客户称，我付钱，你们把孩子给我接回来就行。” Claire说。

还有一些中国客户直接到美国(🚆)找代孕公司完成代孕。董明兆（Mingzhao Dong）在圣地亚(🐅)哥(🤝)的代孕公司(🎲)Conceptual Options工作。

董明兆称，美国(🌏)各州的法(🚢)律不同，加州早在1993年就明确代孕合法，且法律最为宽松，对代孕需求者如(🕥)异性伴侣、同性伴侣、(🈵)未婚男女都没有限制，是美国最大的商(🍜)业代孕州。

即便加州环境比较宽松，代孕(😤)公司还是会偶尔收到对代孕的抗议——为何不领养，而要代孕？

该公司自1999年成立已完(🛌)成超过1400个代孕案例，2002年左右，来自全球各地的客户快速增长，该公(🔷)司因此聘(😗)请了中文、法文、德文等翻译员工，这些地区是其目前最主要的客户来源。

“来自中国的客户从2008年(😔)的约1％增长到现在(🆕)的40％，多为公司老板，最近也有一些白领雇员和金领雇员。”董明兆说。个别来自中国的(🉑)富豪(👯)客户，进出诊所会包下整个诊所、或者约试管医生在酒店房间见面，以免被人(👷)认出。二胎开放之后，大龄父母的(🍩)申请变得更多。“失独群体应该是我(👩)们的客源之一，但客户通常不愿谈起这些。”

刘琳的代孕过程在加州完成，新生儿快出世了，她还未见过代母本人。此前挑选代(🎸)母(👡)和与代母的产检等联络，均通过网络完成，签订移植合同也通过网络和视频录像完成，有中介把关。

Claire介绍，加州代(🍏)母资源丰富，且代孕操作的流(🙃)程健全，双方签订合(⚓)同后有法律制约和保障。比如，从(😟)签订合同起，有代孕律(🐎)师介入。代孕需求方付给代孕中介的费用，其中一部分存在信托基金账号，代母产检、加油等费用以报销(📵)的方式从中扣除。合同对代母的约定详细，怀孕期间不能涂指甲油、不能(🗺)抽(🏆)烟喝酒，如果代母流产，休息三(🕘)个月后再次移植。代孕(🦅)中介对代母的筛选和第三方调查严格，约2％、3％的申报者才能成为代母。代母也会挑选(🚱)客户，“双方没有眼缘或者客户架子太大，代母会拒绝合作。”

一次代孕，代母除了产检等费用外，大概能(🎂)拿到3万美元起的基(🍎)本收入。

“对代母的(🕝)要求之一是具有自我献身助人的心，金钱是代母做代孕的原因但不是主因。”Conceptual Options公司的董明兆称，这也是对代母心理检查最重要(⛎)的一点，不然代母一旦有工作或者家庭变动，金钱压力骤然降低，反悔退出对准父母和(🐕)公司的影响非常大。代母退出，虽然(📬)按合约要退回准父母款项，但其实非常难(🤨)要回，打官司(🔖)也(🏭)耗时。“有时公司会先扛下亏本退回准父母费用。这是我们最不愿意看到的。”

在加州，代母申请要经过四大关口——背景调查、医疗历史、心(👙)理检查、体检药检。中介的服务(🦐)自然转嫁到客(⛺)户身上，赴美代孕10万美元以上，另外考虑实际花销、代母经验(⏫)、双胞胎上浮，及一个周期的(📓)试管费用为2万－3万美元等，一般需要(⬆)10万－20万美元。

在中国，从事代母的不少为经济所迫(✌)。《财经》记者联系到的几名代母(🕒)，她们都直接表示缺钱。一名没有加入中介机构的代母称，“不是迫不得已，谁做这个。”她自称已帮人代孕一次，收费30万元，正在寻(🔠)求下一个客户。“签合同其实没用，还是看双方诚信。”

像她这样在网络发布个人代孕和求代广告的并非个例，问(🐠)及代孕失败的可能和风险，她们并(🐞)不(✏)主动(📦)作答，有(💅)的会说“那就(➡)再来一次”。

代孕难禁的困境

原卫生部(👽)禁令出台十余年后，近几年有关代孕的争(🎋)议时常兴起。呼吁开放代孕者，以代孕需求庞大（如较高的不(🗡)孕不育率和失独(😤)群体(🍏)增加）为由，提议代孕合法化。对(🏮)代孕，纵观国内外情况，大体上就是三种态度——禁、放，或一定范围开放的第三(🥛)种道路。

国(🐳)家卫计委多次重申禁止代孕。2月8日，国家卫计委新闻发言人毛群安表示，代孕是涉及法律、伦理和社会的复杂问(🎺)题，绝大多数国家和地区都禁止实施任何形式的代孕，对参与代孕的机构和人员进行经济处罚和刑罚(🥍)。卫计委等有关部门将继续严厉打击代孕这种违法违规行为。

近两年，为解决代孕问题，卫计委、公安部、(🌘)网信办等多部门联合开展打击代孕专项行动，查处开展(⛺)代孕行为的医(😉)疗机构和医护人(⏳)员、查处开展代孕行为的中介机构并对开(🌶)展代孕宣传的网络进行清理等。但效果并不是很显著，比如，网络上可随处检索到的违规代孕中介广告信息能否彻底清除？

在有关代孕的(🖇)行政处罚上，《辅助生殖办法》仅(🏔)规定对医疗机构实施代孕技术的(💷)行为，卫生行政部门应给予警告、3万元以下罚(😅)款(🔃)，并给予有关责任人行政处分。该办法还称，构成犯罪的，依法追究刑(🏥)事责任。但并没有直接对应的罪名，甚至(🤤)对买卖配子或合子（即卵子精子）、胚胎的行为，处罚也(🛅)是如此(✍)，在刑法上也没有直接对(❓)应的罪名。对非医疗(📊)机构实施代孕，并(💮)没有规定任何处罚措施。

与代孕有关的案例正在增加。

北京德恒律师(💤)事务所律(🕠)师王宝林曾有临床工作经验，他研究(🆗)分析了近千份与代孕直接或间接相关的(👃)案例，除了行政处罚案件外，司法实践中案件主要有五种类型。

一是代孕引发的监(😣)护权、抚养关系和探视权纠纷，比较典型的案例是去年上海(🔱)市一起买(🧢)卵代孕引发的纠纷，孩子父亲去世后，引发婆媳争夺监护权的诉讼。

法院抛开前置代孕行为是否非法，从儿童最大利益(😟)原则考虑，终审判决(🌵)孩子(🌐)的养育妈妈取得监护权。另一起典型案例是，女大学生柳某通过中(🙅)介与覃某签订代孕协议，以自然受孕的方式为覃(⛲)某生子并获得报酬(🅱)，但随后柳某违反协议起诉要求探(🙌)视权。该案以调解结(⏲)案，覃某同意柳某探视。对这类案件，为避开对代(📽)孕协议效力的判定，“司法的一种常见处(🚐)理方式是调解”。

第二类是离婚案件中因代孕产生的债务纠纷。一方举债代孕(🍿)，另一方并不知情，法院一(👿)般不支持双方承担共同清(😋)偿责任。

第三类是代孕协议引(⬇)发的签订方诉讼，但通常在形式上表现为借贷协议。对这类案件，法(🥟)院一般根据(😮)《民法通则》第七条关于公序良俗原则和《合同法》有关规定认定代孕协议无效，再根据打款情况、实际用途等具体情形判断是否(👙)返还。

第四类是因代孕引发的名誉权等(📎)诉讼。

第五(💂)类是代(🔎)孕有关的刑事案件，如以代孕为名实施的刑(🍴)事诈骗、代孕涉及的非法行医、向代孕中介(🌨)出售(🚖)出生证明引发的(🗾)买卖国家机关证件罪案等。

王宝林介绍，当前代孕产业链条相对完整，包括委托方、代孕中介、代(🙃)母市场，及帮助实施代孕技术的医务人员(🎖)或黑诊所、(🗽)支撑代孕的药品器械提供者、媒介发布宣传者等，“但对代孕的处罚法律依(🕊)据不足，并不能针对不同主体实现规制。”

立法机关也在考虑代(🍈)孕立法问题。2015年12月公布的《人口与计(🗳)划生(🗂)育法(修(🏺)正案)》草案，增加了一条，明确“禁止买卖精子、卵子、受精卵和胚胎，禁止以任何形式实(🛸)施代孕”。但在全(😁)国人大常委会审议时，因争议太多后被删除。

这次的立法争议之后，国(🌠)家(🥌)卫计委曾于2016年3月召开一次有关代孕的法律研讨会，中国人(🥓)民大学民商(🦅)事法律科学研究中心主任杨立新参加了该次会议。

“参会的专家十余人，有来(🗂)自婚姻法、行政法、卫生法等方面的法(🐑)律界专家(🐕)，及医疗机构的专家。”杨立新对《财经》记者说。多数专家认为应采取原则上禁止代孕但适度灵活的法律政策，对确有需要的可适当放开做特例处理。少数医学专家和婚姻法专家持反对态度，坚决不同意放开代孕。

杨立新持前者意见：严格界定代孕的概念(🚦)，对确有需要的可适当放开做特例处理，并明确代孕行为的法律后果。在法律规定的适当放开(📘)范围内的代孕，应当由法律规定严格审批和监管程序。比如代孕的批准，应由省一级政府授权的医疗机构的医(😿)学伦理委员会批准，并报地市一级的政(⛪)府主管部门(🎍)备案等。

代孕是否该“一禁了(🗻)之”的讨论仍在持续，立法机关对此并未有最新动向。

卢光琇始终不赞成商业化的代孕。至于是否放开一(🚙)部分人的需求，她认为 “一定要考虑各项法规是否健(🏨)全，医疗行业的商业化思潮是否得到控制，公众的思(🤩)想认识和医务人员的医德等各种因素”。

目前，已入古稀之年的卢光琇，还定期坐诊接待患者。常有(📡)患者诉说不孕不育的苦恼，她有时建议对方领养一(👩)个孩子，但患者称没有地(📠)方领养。

“解决不孕不育的方法有(🎽)很多，不要都盯(🖊)着代孕，政府可以健全领(✉)养和(🆚)过继手续，公众也要培养博大的胸怀爱每(🧀)一个孩子。”卢光琇说。

（本文首刊于2017年3月20日出版的《财(🈹)经》杂志(🈳)）

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