《中文字幕亚洲欧美麻豆》

代孕：法律不禁、政府不允的尴尬处境

中国的代孕产(🛁)业处于法律不禁、政府不允的灰色状态。对代孕的处罚法律依据不足，故无法针对不同主体实现规制；对非医疗机构实施代孕也没有规定任何处罚措施

《财经(🕹)》记者 王丽娜/文 李恩(🥄)树/编辑

近日，中国是否适度放开代孕或合法化的(🐳)争(➖)议再(🛬)起。

因商机所在，中国(💦)兴起一定规模的地下代孕产业链，包括委托方、代孕中介、代母（代孕(🎓)的母体）市场，及帮助实施代孕技术的医务人员或黑(🗿)诊所(🐙)、支撑代孕的药品器械提供者、媒介发布宣传者等。

但中国的代孕产业处于法律不禁、政府不允的灰色状态，许多需求者(🏷)担心法律和道德风险，转赴海外寻求代孕。

未来，代孕是禁是放，或是否存在一(🌜)定范围开放的第三种道路可能？

卫生部的禁令(🔯)缘由

代孕在(😦)中国出现是近20余年的事情。试管婴儿技术在(🎈)中国得(🦉)到发展后，1996年9月首例代孕试管婴儿在北京大学第三医院诞生。孩子的母亲多次流产后，因妊娠中期子宫(😓)破裂而行绝育术，因此选择代孕。

现年78岁的中信湘雅生殖与遗传专科医院院长卢光琇，是(⏳)生殖医学领域的专家，在她手下诞生了中国(🦆)首例(🌘)冷冻精子人工受精婴儿。上世纪80年代末期，她参与人类体外受精、胚胎移植即试管婴儿的国家“七五(👐)”重点攻关课题，课题获得(🤕)成功。

卢光琇对《财经》记者说，上世纪90年代，在原卫生部禁止代孕的规定出台之前，中国开始出现一些代孕案例，“有几个非常成功的案例，但也有不成功的。我(🐌)也曾实施过代孕技术，当时能实施辅助生殖技术的医院全国就几家，都有专家参与，实施严谨，当时医院并不是为(🍹)了钱实施代孕”。

通过当时的少数代孕案例，卢光琇发现代孕技术(🚴)虽然在医学上比较简单，但会带来不少法律、伦理和社会问题。她遇到一起案例，女方得了乳腺癌(🍝)不能生育因此请别人代孕，当时(🖕)没有任何法律规制，双方(🕍)签订了合同，但在代孕期间代母方不断提出新的要求，“还好湖(🚭)南省政府有关部门(😯)参与，才顺利度过危机(🔖)”。

她还了解到一起案例，姐姐帮妹妹代(🏍)孕(🌯)，前期比较顺利，但胎儿足月快生时，“因家庭发生矛盾，姐姐就把胎儿流产了，这件事情让我觉得很可怕，没有法律保障，双方都有风险”。

另外，代孕主要有两种方式，一种是精子和卵子来自代孕(🗑)的需求(♑)方，第二种是精子来自代孕需求方，但卵子来自代孕母亲。后者就容易带来抚养权和探视权的纠纷。

对待代孕，国际上也出现不同的态度。卢光琇介绍，韩国、美国部分州、俄罗斯、印度、泰国等允许代孕，泰国后来收紧代孕。英国、荷兰立法允许代孕，但禁止商业代孕。瑞士、法国、德国等明确禁止代孕。

巴西规定，代孕者必须与患者夫(♈)妇是亲属，希腊规定代孕必须有医学支撑且经过法院审批，英国规定代(🎚)孕必须经胚胎管理局(😊)审批，在(⏺)这些国家代孕(🎉)都是无偿行为。

在中国香港(🏪)，代孕必须经过委托，委托夫妇与代孕者双方，须经至少两名医生辅导，但不能涉及交易和商业目的，否则三方将被追究法律责任。“因此，虽然香港可以代(🌎)孕，但内地少(🔈)有人去香港代孕。”卢光琇说。

开放代孕的国(🍝)家大部分不(✈)主张商业代孕，将子宫商品化出租。

卢光琇说，商业代孕的代母一般都缺钱，她们是弱势群体，出租子宫做生育工具，怀孕期间会有流产(🔐)、出现并发症等风险，流产还会造成20％的女性不孕。孩子出生如有畸形或者智力(🚐)缺陷，双方都不要怎么(🎡)办？孕妇分娩如出现危急情况，“那谁来选择是救(💹)孩子还是救(🦔)妈妈，这些都是问题，必须考虑代孕者的利益”。

基于(🙏)上述情况和参考国际状况，2001年原卫生部颁布了《人类辅助生殖技术管理办(🔶)法》（下称《辅助(🥘)生殖(🧢)办法》），禁止医疗机构和医务人员实施任何形式的代孕(🍊)技术，卢光琇参与了办法的制定。“在法规不健全时，如果放开一个生育(🚯)方式，双方都得不到保障。”

另一名(🐀)对原卫生部代孕禁令知情的业内人士对《财经》记者称，卫生部曾参考国际情况，分析(🎹)当时对代孕作出规定的30余个(🧕)国家和地区的经验和教训，结合中国(💵)实际，决定(🔥)禁止代孕。

像英国那样实施(💮)自愿奉献没有(🔎)商业利益的代孕，并且成立胚胎管理局有专家公正审核代孕申请，“在中国很(💌)难行得通(🕝)”。他(🖤)说，一旦允许代孕，将会使辅助生殖技术进一步商业化。“真正有代孕需求的人数，在(🍴)中国可能1‰都不(🔑)到”，在没有上位法保障(🍈)的情况下(🌽)，放开这少部分人(🎮)的需求，会损害多数人的利益。

禁令出台后，中国出现了地下代孕产业。卢光琇听说一些代孕者是大学(💖)生，她表示担心，“她们都没有生过孩子啊，不能只为赚钱不考虑代孕者的身心。寻求代孕的多是有钱一方，代孕不能仅仅是解决这少部分(😖)人的需求，忽视他人利益，一些自己能生育但不想经历妊娠过程的想法更是不应该。”

国内与海外的(🚯)代孕市场差异

庞大的不孕不育(⛔)患者和(📨)失独(📧)群(🐙)体，被认为是代孕存在的基础，这两个群体目前并无准确的统计数据。2012年中国(🗄)人口协会发布的调(🔴)查显示，中国不孕不育患者超过4000万人，占育龄人口的12.5％。

但不孕不育的解决途(🕔)径(🥖)有药物治疗、试管婴儿、人工授精等，代孕(🦖)并非唯一选项。

代孕处于灰色地带，也很难统计(💆)代孕人数。AA69 代孕网自称是中国首家代孕网，其网站声称自2004年创建开创中国代孕行(🍉)业，已成功诞(🤪)生1万余名婴(🖖)儿。

《辅助生殖办(🍼)法》明确规定，医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。2003年原卫生部颁布(💢)《人(❓)类辅助生殖技术与人类精子库伦理原则》，也明确规定医务人员不得实施代孕技术。

一些从事代孕中介的公司认(🦋)为，上述规定只是行政规章，在法律层面并未禁止代孕，且行政规章只约束医疗机构和医务人(🌖)员，对个人和(💴)中介机构从事代孕并无明确(🆖)禁止。

AA69代孕网一名工作人员发来的文件显示，该公司是唯一一家可提供高端医疗合作(👶)的中(🎵)介，具有超高安(🤚)全性和精细化后勤管理的(🌼)代孕机构。代母集中居住在“中高档小区”，怀孕过程的各种突发情况都有成熟解决方案，“有24小时(🤠)工(🍛)作的管理人员，每天监督代母的(⭕)日常生活”。因(🌞)有众多假冒该公司的中介，客户会与董事长吕进峰当面或视频签约。

该公司的收费套餐分不同情(❓)形。比如65万元起步的包成功包风(🦒)险套餐，根据付款次数和身体条件不同分档，最高付135万元。所谓的包成功承诺，指两年内和三个试管婴儿周期内保证协议指定的精、卵(💦)供应方生产(😼)符合出院健康标准的一名婴儿，但因客户精、(🧝)卵供应方的基因缺陷引起婴儿先天疾病除(🎈)外，否则 AA69 退还客户已付款项(🎚)。另外，还有36万元起步的全委托不包成功不包风险套餐。

上述承诺对生育来说，风险(🤥)因素依然不可测，最简单的可能——被集中管理的代母逃跑怎么办？因此，AA69在36万元的套餐中注明，如代(❔)母在怀孕期间失踪，退款60％给客户。

代(🐴)孕在中国虽没有法律禁止，但有(🏧)违政令，代孕公司游走(🗻)在法律边缘(🔗)。这让许多代孕需求者觉得没有法律保障，转而寻求境外代孕服务。

遭受生育苦恼的刘琳（化名）求子多年未成，最终选择赴美代孕。帮助刘琳(📶)完成代孕的(📍)是英医院生殖中心。这家生殖专(🕯)科医院主做试管婴儿，在日美有诊所，在美国有代孕中介合(🥙)作伙伴，2012年进入中国，成立北京代表处。

该处医疗助理Claire称，近两年随着二胎政策放开，去美国做代孕的客户逐渐增多，“2012年时也就两三个客户代孕，到现在代孕的(🖐)累(⛰)计约50位”。代孕的需求者年龄在35岁－45岁之间，有一定经济基础，多有子宫疾病不能生育，也有人想生二胎，但不(🔵)想花时间辛苦怀胎(⏹)就找代母替。“有客户称，我付钱，你们把孩子给我(⚽)接回来就行。” Claire说。

还有一些中国客户(🕦)直接到美国找代孕公司完成代孕。董明兆（Mingzhao Dong）在圣地亚哥的代孕公司Conceptual Options工作。

董明兆称，美国各州的法律不同，加州早在1993年就明确代孕合法，且法律最为宽松，对代孕需求者如异性伴侣、同性伴侣、未婚(🌕)男女都没有限制，是美国最大的商业代孕州。

即便加州环境比较宽松，代孕公司还是会偶尔收到对代孕的抗议——为何不领养，而(🎏)要代孕？

该公司自1999年成立已完成超过1400个代孕案例，2002年左右，来自全球各地的客户快速增长，该公司因此(✨)聘请了中文、法文、德文(🍃)等翻译员工，这些地区是其目前最主要的客户来源。

“来自中国的客(🗒)户从2008年的约(❇)1％增长到现在的40％，多为公司老板，最近也有一些白领雇员和金领雇员。”董明兆说。个别来自中国的富豪客户，进出诊所(🌝)会(🖌)包下整个诊所、或者约试管医(📶)生在酒店房(🔇)间见面，以免被人认出。二胎开放之后，大龄父母的申请变得更多。“失独群体应该是我们的客源之一，但客户(🎲)通常不(💀)愿谈起这些。”

刘琳(✡)的代孕过(🛄)程在加州完成，新生儿快出世了，她还未见(🎽)过代母本人。此(🔳)前挑选代母和与代母(🏡)的产检等联络，均通过网络完成，签订(🌛)移植合同(🈸)也通过网络和视频(😤)录像完成，有中介把关。

Claire介绍，加(🍾)州代母资源丰富，且代孕操作的流程健全，双方签订合同后有法律制约和保障。比如，从签订合同起，有代孕律师(🔇)介入。代孕需求方付给代孕中介的费用，其中一部分存(👍)在信托基金账号，代母产检、加油等费用以报销的方式从中扣除。合同对代母的约定(🍃)详细，怀孕期间不能涂指甲油(🥫)、不能抽烟喝酒，如果代母流产，休息三个月后再次移植。代孕中介对代母的筛选和第三方调查严格，约2％、3％的(🙇)申报者才能成为代母。代母也会(🙍)挑选客户，“双方没有(🈁)眼缘(🦕)或者客户架子太大，代母会拒绝合作。”

一次代孕，代母除了产检等费(👩)用外，大概能拿到3万美元(🤛)起的(🎷)基本收入。

“对代母(🧓)的要求之一是(🤑)具(🛸)有自我献身助人的心，金钱是代母做代(🤞)孕的原因但不是主因。”Conceptual Options公司的董明兆称，这也是对代母心理检查最重要的一点，不然代母(🕖)一旦有工作或者家庭变动，金钱压(🏟)力骤然降低，反悔退出对准父母和公司的影响非常大。代母退出，虽然按合约要(🕢)退回准(🌋)父母款项，但其实非常难要回，打官司也耗时。“有时公司会先扛(🙎)下亏本退回准父母费用。这是我们最不愿意看到的。”

在加州，代母申请要经过四大关口——背景调查、医疗历史、心理检查、体检药检。中介的服务自然转嫁到客户身上(🐹)，赴美代孕10万美元以上，另外考虑实际花销、代母经验、双胞胎上浮，及(🌕)一个周期的试管费用为2万－3万(😝)美元等，一般(😤)需要10万－20万美元。

在中国，从事代母的不少为经济所迫。《财经》记者(🕺)联系到的几名代母，她们都直接表示缺钱。一名没有加入中介(🥩)机构的代母称，“不(🧢)是迫不得已，谁做这个。”她自称已帮人代孕一次，收费30万元，正在寻求下一(🐩)个客户。“签合同其实没用，还是看双方(🏹)诚信。”

像她这样在网络(🛩)发(🗾)布个人代孕和求代广告的并非个例，问及代孕失败的可能和风(🗽)险，她们并不主(📝)动作答，有的会说“那就再来一次”。

代孕难禁的困境

原卫生部禁令出台十余年后，近几年有关代(🚕)孕(🚼)的争议(📒)时常兴起。呼吁开放代孕者，以代孕需求庞大(🥉)（如较高的不孕不育率和失(❕)独群体增(🐧)加）为由，提议代孕合法化。对代孕，纵观国内外情况，大体上就是三种态度——禁、放，或一定范围开放的第(🧣)三种道路。

国家卫计委多次重申禁止代孕。2月8日，国家卫计委新(👵)闻发言人毛群安表示，代(🔲)孕是涉(🕗)及法律、伦理和社会(⬜)的复(👱)杂问题，绝大多数(⏸)国家和地区都禁止实施任何形式的代孕，对参与代孕的机构和人员进行经济(🍾)处罚和刑罚。卫(⏺)计委等有关部门将继续严厉打击代孕这种违法违规行为。

近两年，为解决代孕问题，卫(📹)计委、公安部、网信办等多部门联合开展打击代孕专项行动，查处开展(👿)代孕行为的医疗机构和医护人员、查处开展代孕行为的中介机构并对开展代孕宣传的网络进行清理等。但效果并不是很显著，比如，网络上可随处检索到(🐺)的违规代孕中介广告信息能否彻(🧞)底清除？

在有关代孕的行政处罚上，《辅助生殖办法》仅规定对医疗机构实施代孕技术的行为，卫生行政部门应给予警告、3万元以下罚款，并给予有关责任人行政处分。该办法还称，构成犯罪的，依法追究刑事责任。但并没有直接对应的罪名，甚至对买(🏓)卖配子或(💈)合子（(♟)即卵子精子）、胚胎的行为，处罚也是如此，在刑法上也没有直接对应的罪名。对(🚣)非医疗机构实施代孕，并没有规定任何处罚措施。

与代孕有关的案例正在增加。

北京德恒律师事(💥)务所律师王宝林曾有临床工作经验，他研究分析了近千份与代孕直接或间接相关的案例，除了行政处罚案件外，司法实践中案件主要有五种类型。

一是代孕引发的监护权、抚养关系和探(➕)视权纠纷(🐮)，比较典型的案例是去年上海市一起买(🎙)卵代孕引发的纠纷，孩子父亲去世后，引发婆媳争夺监护(🚜)权的诉讼(🈲)。

法院抛开前置代孕行为是否非法，从儿童(🦇)最大利益原则考虑，终(📏)审(🔒)判决孩子的养育妈妈取得监护权。另(🔳)一起典型案(🎂)例是(💙)，女大学生柳某通过(🆒)中介与覃某签订代孕协议，以自然受孕的方式为覃某生子并获得报酬，但随后柳某违反协议起诉要求探视权。该案以调解结案，覃某同意柳某探视。对这类(🌴)案件，为避开对代孕协议效力的判定(🤪)，“司法的一种常见处理方式是调解”。

第二类是离婚案件(🔳)中因代孕产生的债务纠纷。一(📝)方举债代孕，另一方并不知情，法院一般不支持双方承担(🙉)共同清偿责任。

第三类是代孕协议引发的签订方诉讼(🤓)，但通常在形式上表现为借贷协议。对这类案件，法院(⚓)一般根据《民法通则(🍨)》第七条关于公序良俗原则和(😟)《合同法》有关规定认定代孕协议无效，再根据打款情(🚥)况、实际用途(⌛)等具体情形判断是否返还。

第四类(📈)是因代孕引发的名誉权等诉讼。

第五类是代孕(🍳)有关的刑事案件，如以代孕为名实施的刑事诈骗、代孕涉及的非法行医、向代(🔗)孕中介出售出生证明引发的买卖国家机关证件罪案等。

王宝林介绍，当前代孕产(Ⓜ)业链条相对完整，包括委托方、(🍤)代孕中介、代母市场，及帮助实施代孕技术的医务人员或黑诊所、支撑代孕的药品(🐇)器械提供者、媒介发布(🌋)宣传者等，“但对代孕的处罚法律依据不足，并不能针对不同主体实现规制。”

立法机关也在考虑代孕立法问(⛱)题。2015年12月公布的《人口与计划生(🧡)育法(修正案)》草案，增加(🌋)了一条，明确“禁止买卖精子、卵子、受精卵和胚胎，禁止以任何形式实施代孕”。但在(💪)全国人大常委会审议时，因争议太多后(🚍)被删除。

这次的立法争议之后，国家卫计委曾于2016年3月召开一次有关代孕的法律研讨会，中国人民大学民商事法律科学研究中心主任杨立新(😧)参加了该次会议。

“参(🐪)会的专家十(🌳)余人，有来自婚姻法、(🐕)行政法、卫生法等方面的法律界专家，及医疗机构的专家。”杨立新对《财经(😖)》记者说。多数专家认为应采取原则上禁止代孕但适度灵活的法律(🖐)政策，对确有需要(😶)的可适当放开做特例处理。少数医学(🐝)专家和婚姻法专家持(🔀)反对态度，坚决不同(🗂)意放开代孕。

杨立新持前者意见：严格界定代孕的概念，对确有需要的可适当放开做特例处理(🗄)，并明确代孕行为(🤧)的法律后果。在法律规定的适当放开范围(🐎)内的代孕，应当由法律规定严格审(🦇)批和监管程序。比如(😚)代孕的批准，应由省一级政府授(🐐)权的医疗机构的医学伦理委员会批准，并报地市一级的政府主管部门备案等。

代孕是否(🕌)该“一禁了之”的讨论仍在持续，立法机关对此并(🏚)未有最新动向。

卢光琇始终不赞成商业化的代孕。至于是否放开一部分人的需求，她认为 “一定要考虑各项法(👶)规是否健全，医疗行业的商业化(🙌)思潮是否得到控制，公众的思(🤦)想认识(🏠)和医务人员(🏊)的医德等各种因素”。

目前，已入古稀之(📻)年的卢光琇，还定期坐诊接待患者。常有患者诉说不孕不育的苦恼，她有时建议(🗂)对方领养一个孩子，但患者称没有地方领养。

“解决不孕不育(😟)的方法有很多，不要都盯着代孕，政府可以健全领养和过继手续(🔗)，公众也要培养(🔇)博大的胸怀爱每一(🛷)个(🚴)孩子。”卢光琇说。

（本文首刊于2017年3月20日出版的《财经》杂志）

【中文字幕亚洲欧美麻豆的相关新闻】