《337p日本欧美人艺术69电》

代孕(👌)：法律不禁、政府不允的尴尬处境

中国的代孕产业处于法律(🏝)不禁、政府不允的灰色状态。对代孕的处罚法律依据不足，故无法针对不同主体实现规制；对非医疗机构实施代孕也没有规定任何处(🏚)罚(🥝)措施

《财经》记者 王丽娜/文 李恩树/编辑

近日，中国(🔩)是否适(🍪)度放开代孕或合法化的争议再起。

因商机所在，中国兴起一定规模的地下代(🎞)孕产业链，包括委托方、代(⛳)孕中介、代母（代孕的母体）市(🤷)场，及帮助实施代孕技术(♏)的医务人员或黑诊所、支撑代孕的(🏴)药品器械提供者、媒介发布宣传者等。

但中国(🍓)的代孕产业处于(🕸)法律不禁、政府不允的灰色状态，许多需求者担心法律和道德风险，转(🐼)赴海外寻求代(🍪)孕。

未来，代孕是禁是放，或是否存在一定范围开放的第三种道路可能？

卫生部的禁令(📽)缘由

代孕在中国出现是近20余(🍣)年的事情。试管婴儿技(🌩)术在中国得到发展后，1996年9月首例代孕试管婴儿在(👿)北京大学第三医院诞生(🍿)。孩(🔑)子的母亲多次流产后，因妊娠中期子宫破裂而行绝育术(🚒)，因此选择代孕(🗼)。

现年78岁的中信湘雅生殖与遗传专科医院院(🎿)长卢(🙀)光琇，是生殖医学领域的专家，在她手下诞生了中国首例冷冻精子人工受精婴儿。上世纪80年代末期，她参与人类体外受精、胚胎移植即试管婴儿(🐮)的国家“七五”重点攻关课题，课题获得成功。

卢光琇对《财经(💄)》记者说，上世纪90年代，在(🐋)原卫生部禁止代孕的规定出台之前，中国开始出现一些代孕案例，“有几个非常成功的案(🌟)例，但(🚡)也有不成功的。我也(🎍)曾实施过代孕技术，当时能实施辅(🥒)助生殖(🈹)技术的医院全国就几(🔠)家，都有专家参与，实施严(✈)谨，当时医院并不(✨)是为了钱实施代(🤢)孕”。

通过当时的少数代(🍩)孕案例，卢光琇发现代孕技术虽然在医学(❗)上比较简单，但会带来不少法律、伦理和社会问题。她遇到一起案例，女方得了乳腺(🍬)癌不能生育因此请别人代孕，当时没有任何法律规制，双方签订了(🥘)合同，但在代孕期间代(🛸)母方不断提(🚱)出新的要求，“还好湖南省政府有关部门参与，才顺利度过危机”。

她还了解到一起案例，姐姐帮妹妹代孕，前期比较(😥)顺利，但胎儿足月快生时，“因家庭(🔽)发生矛盾，姐姐就把胎儿流产了，这件事情让我觉得很可怕，没有法律保障(🐅)，双方都有风险”。

另外，代孕主要有两种方式，一种是精子(🎎)和卵子(♿)来自代孕的需求方，第二种是精子来自代孕需求方，但卵子来自代孕母亲。后者就容易带来抚(🐊)养权(🎨)和探视权的纠纷。

对待代孕，国际上也出现不同的态度。卢光琇介绍，韩国、美国部分州、俄罗斯(🕸)、印度、泰国等允许代孕，泰国(🍌)后(🤨)来收紧代孕。英国(🏏)、荷兰立法允许代孕，但禁止商业代孕。瑞士、法国、德国等明确禁止代(🎉)孕。

巴西规定，代孕者(🎰)必须与患者夫妇是亲属，希腊规定代孕必须有医学支撑且经过法院审批，英(🙅)国规定代孕必(🍟)须经胚胎管理局审批，在这些国家代孕都(📉)是无偿行为。

在中国(🚓)香港，代孕必须经过委托，委托夫妇与代孕者双方，须经至少两名医生辅导，但不能涉及交易和商业目的，否则三方将被追究法律责任。“因此，虽(🥥)然香港(🔥)可以代(🎈)孕，但内地(🎗)少有人去香港代孕。”卢光琇说。

开放代孕的国家大部分不主张商业代孕，将(✴)子宫商品化出租。

卢光琇说，商业代孕的代母一般都缺钱，她们是弱势群体，出租子(👷)宫做生育工具，怀孕期间会有流产、出现并发症等风险，流产还会造成20％的女性不孕。孩(🌟)子出生如(🍾)有畸形或者智力缺陷，双方都不要怎么办？孕妇分娩如出(🍂)现危急情况，“那谁来选择是救孩子还(👩)是救(🔏)妈妈，这些都是问题，必须考虑代孕者的利益”。

基于上述情况和参考国际状况，2001年原卫(🧑)生部颁布了《人类辅助生殖技术管理办法》（下称《辅助生殖办法》），禁止医疗机构和医务人员实施任何形式的代孕技术，卢光琇参与了办法(🍓)的制定。“在法规(💎)不健全时，如果放开一(🎹)个生育方式，双方都得不到(👆)保障。”

另一名对原卫生部代孕禁令知情(💲)的业内人士对《财经》记者称(🏠)，卫生部曾参考国际情况，分析当时对代孕作出规定的30余个国家和地区的经验和教训，结合中国实际，决定禁止(🏮)代孕。

像英国那样实施自愿奉献没有商业利益的代(📗)孕，并且(🙈)成立胚胎(💳)管理局有专家公正审核代孕申请，“在中国(🌋)很难行得通”。他说，一旦允许代孕，将会(👧)使辅助生殖技术进一步商业化。“真正有代孕需求的人数，在中国可能1‰都不到”，在没有上位法保障的情况下，放开这少部分人的需求，会损害多(🎼)数人的利益。

禁(🍴)令出(🌿)台(🏨)后，中国出现了地下代孕产业。卢光琇听说一些代(⛳)孕者是大学生，她表示担心，“她们都没有生过孩子啊(📰)，不能只为(🍷)赚钱不考虑代孕者的身心。寻求代孕的多是有钱一方，代孕(🏐)不能仅仅是解决这少部分人的需求(🦂)，忽视(🚌)他人利益，一些自己能生育但不想经历妊娠过程的想法更是不应该。”

国内与海外的代孕市场差异

庞大的不孕不育患者和失独群体，被认为是代孕存在的基础，这两个群体目前并无准确的统计数据。2012年中国人口协会发布的调查显示，中国不孕不育患者超过4000万人，占育龄人口的12.5％。

但不孕不育的解决途径有药物治疗、试管婴儿(🎛)、人工授精等，代孕并非(🍤)唯一选(🌯)项。

代孕处于灰色(🎬)地带，也很难统计代孕人数。AA69 代孕网自称是中国首家(😨)代孕网，其网站声(🤝)称自2004年创建开创中国代孕行业，已成功诞生1万余名婴儿。

《辅助生殖办法》明确规定，医疗机构和医务(🙍)人员(🦆)不得实施任何形式的代孕技术。2003年原卫生部颁布《人类辅助生殖技术与人类精子库伦(🎉)理原则》，也明确(🥤)规定医务人员不得实施代孕技术(🅾)。

一些从事代(🚖)孕中介的公司认为，上述规定(⏱)只是行政规(📴)章，在法律层(🀄)面并未禁止代孕，且行政规章只约(📵)束医疗机构和医务人员，对(✂)个人和中介机构从事代孕并无明确禁止。

AA69代孕网一名工作人员发来的文件显示，该公司是(🖥)唯一一家可(🧐)提供高端医疗合作的中介，具有超高安全性和精细化后勤管理的(🎑)代孕机构。代母集中居住在“中高档小(⭐)区”，怀孕过程的各种突发情况都有成熟解决方案，“有24小时工作的管理人员，每(🍹)天监督代母的日(👀)常生活”。因有众多假冒该公司的中介，客户会与董事长吕进峰当面或视频签约。

该公司的收费(😑)套餐分不同情形。比如65万元起步的包成功包风险套餐，根(❎)据付款次数和身体条(🍩)件不同分档，最高付135万元。所谓(🚃)的包成功承诺，指两年内和(😝)三个试管(👊)婴儿周期内保证协议(🏟)指定的精、卵供应方生产符合出院健康标准的一名婴儿，但因客户精、卵供应方的基因缺陷引起婴儿先天疾病除外，否则 AA69 退还(⛅)客户已付(🎗)款项。另外，还有36万元起步的全委托不包成功不包风险套餐。

上述承诺对生育来说，风(✈)险因素依然不可测，最简单的(✋)可能(🚝)——被集中管理的代母逃跑怎么办？因此，AA69在(🏦)36万(🌔)元的套餐中注明，如代母在怀孕期间失(🥝)踪，退款60％给客户。

代孕在中国虽没有法律禁止，但有违政令，代孕公司游走在法律边缘。这让许多代孕需求者觉得没有法律保障，转而寻求境外(📰)代孕服务。

遭受生育苦恼的刘琳（化名）求子多年未成，最终选择赴美代孕。帮助刘琳完成代孕的是英医院生殖中心。这家生殖专科医院主做试管婴儿(🧙)，在(👂)日美有诊所，在美国有代孕中(🎮)介合作伙伴，2012年进入中国，成立北京代表处。

该处医疗助理Claire称，近两年随着二胎政策放开，去美国做代孕的客户逐渐增多，“2012年时也就两三个客户代孕，到现在代(🐸)孕的累计约50位”。代孕的需求者年龄在35岁－45岁之间，有一定经济基础，多有子宫疾病不能生育，也有人想(📬)生二胎，但不想花时间辛苦怀胎就找代母替。“有客户称，我付钱，你们把孩子给我接(👋)回来就行。” Claire说。

还有一些中国客户直接到美国找代孕(🎆)公司完成代孕。董明兆（Mingzhao Dong）在圣地亚哥的代孕公司Conceptual Options工作。

董明兆称，美国各州的法律不同，加州早在1993年就明(🤠)确代孕合法，且法(🕋)律最为宽松，对代孕需求者如异性伴侣(💧)、同性伴侣、未婚男女都没有限制，是美国最大的(📆)商业代孕州。

即便加州环境比(🙂)较宽松，代孕公司还是会偶尔收到对代孕的抗议——为何不领养，而要代孕？

该公司自1999年成立已完成超过1400个代(⏰)孕案例，2002年(⏰)左右，来自全球各地的客户快速增长，该公司因此聘请了中文、法文、德文等翻译员工，这些地区是其目前最主要的(🤭)客户来源。

“来自中国的客户从2008年的约1％增长到现在的40％，多为公司老板，最近也有一(👎)些白领雇员和金领雇员。”董明兆说。个别来自中国的富豪客(🍣)户(🐛)，进出诊所会包下整个诊所、或者约试管医生在酒店房间见面，以免被人认出。二胎开放之后(📤)，大龄父母的申请变得更多。“失独群体应该是我们的客源之一，但客户通常不愿谈起(🖐)这些。”

刘琳的代孕过程在加州完成，新生儿快出世了，她还未见过代母本人。此前挑选代母和与代母的产检等联络，均通过网络完成，签订移植合同也通过网络和视频录像完成，有中介把(🥁)关(🏋)。

Claire介绍，加州代母资源丰富，且代孕操作的流程健全，双方签订合同后有法律制约和保障。比如(👨)，从签订合同起，有代(💂)孕律(🥢)师介入。代孕需求方付给代(🥂)孕中(🗜)介的费用，其中一部分(🦌)存在信托基金账号，代母产检、(♋)加油等费(⛽)用以报销的方式(🐽)从中扣除。合同对代母的约定详(🗺)细，怀孕期间不能涂指甲油、不能抽(👤)烟喝酒，如果代母流产，休息三个月后再次移(🐃)植。代孕中介对代母的筛选和(🚘)第三方调查严格，约2％、3％的申报者才能成为代母。代母也(🔮)会挑选客户，“双方没有眼缘或者客户架子太大，代母会拒绝合作。”

一次代孕，代母除(🍏)了产检等费用外，大概能拿到3万美元起的基本收入。

“对(🚆)代母的要(🥐)求之一是具有自我献身助人的心，金钱是代母做代孕(✒)的原因但不是主因。”Conceptual Options公司的董明兆称，这也是对代母心理检查最重要的一点，不然代母一旦(💭)有工作或者家庭变动，金钱压(⚾)力(♍)骤然降低(❣)，反悔退出对准父母和公司的影响非常大。代母退出，虽然按合约要退回准父母款项，但其实非常难要回，打官司也耗时。“有时公司会先扛下亏本退回准父母费用。这是我们最不愿意看到的。”

在加州，代母申请要经过四大关口——背景调查、医疗历史、心理检查、体检药检。中介的服务自然转嫁到客户身上(🐁)，赴美(🥣)代孕10万美元以(🍓)上，另外考虑实际花销、代母经验、双胞胎上浮，及一个周期的试管费用为2万－3万(🎎)美元等(🚀)，一般需要10万－20万美元。

在中国，从事代母的不少为经济所迫。《财经》记者联系到的几名代母，她们都直接表示缺(🔂)钱。一名没有加入中介机构的代母称，“不是迫不得已，谁做这个。”她自称已帮(🥇)人代孕一次，收费30万元，正在寻求下一个客户。“签合(🏍)同其实没用，还是看双方诚信。”

像(🖤)她这样在网络(💕)发布个人代孕和求代广告的并非个例，问及代孕失败的可能和风险，她们并(🥋)不主动作答，有的会说“那就再来一次(🐳)”。

代孕难禁的困境

原卫生部禁令出台十余年后，近几(📊)年有关代孕的争议时常兴起。呼吁开放代孕者，以代孕需求庞大（如较高的不孕不育率和失独群体增加）为由，提议代孕合法化。对代孕，纵观国内外情况，大体上就是三种态度——禁、放，或一定范围(🍝)开放的第(💃)三种道路。

国家卫计委多次重(🔼)申禁止代孕。2月8日(👔)，国家卫计委新闻发言人毛群安表示，代孕是涉及法律、伦理和社会的复(📆)杂问(🅱)题，绝大多数国家和地区都禁止实施任何形式的代孕(🐄)，对参与代孕的机构和人员进行经济处罚和刑罚。卫计委等有关部门将继续严厉打击代孕这种违法违规行为。

近两年，为解决代孕问题(🗓)，卫计委、公安部、网信办(🗄)等多部门联合开展打击代孕专项行动，查处开展代孕行为的医疗机(🚨)构和医护人员、查处开展代孕行为的中介机构并对开展代孕宣传的网络进行清理等(🏈)。但效果并不是很显著，比如，网络上可随处检索到的(👆)违规代孕中介广告信息(🎩)能否彻底清除？

在有关代孕的行政处罚上，《辅助生殖办法》仅规定对医(💧)疗机构实施代孕技术的行为，卫生行政部门应给予警告、3万元以下罚款，并给(🌃)予有关责任人行政(🐶)处分。该办(🔣)法还称，构(👓)成犯罪的，依法追究刑事责任。但并没有直接对(🍖)应的罪名，甚至对买卖配(🦔)子或(👷)合子（即卵子(🥓)精子）、胚胎的行为，处罚也是如此，在刑法上也没有直接对应的(📥)罪名。对非医疗机构实施代孕，并没有规定任何处罚措施。

与代孕有关的案例正在增加。

北京德恒律师事务所律师(🗾)王宝林(🈂)曾有临床工作经验，他研究分析了近千份与代孕直接或间接相关的案例，除了行政处罚案件外，司(🧕)法(🖲)实践中案件主要有五种类型。

一是(🤛)代(🌹)孕引发的监护权、抚养关系和探视权纠纷，比较典(🏛)型的案例是(🧤)去年上海市一起买卵代孕引发的纠纷，孩子父亲去世后，引发(🌇)婆媳争夺监护权的诉讼。

法院抛开前置代孕行为是否非法，从儿童最大(💸)利益原则考虑，终审判决孩子的养(🏏)育妈妈取得监护权。另一起典型案例是，女大学生柳某通过中介与覃某签订代孕协议，以自然受孕的方式为覃某生子并获得报酬，但随后柳(🕟)某违反协议起诉要求探视权。该案以调解结案，覃某同意柳某探视。对(🏜)这类案件，为避开对代孕协议效力的判定，“司法的一种常见处理方式是调解”。

第二类是离婚案件中因代孕产生的债务纠纷。一方举债代孕，另一方并不知情，法院一般不支持双方承担共同清偿责任。

第三类是代孕协议引发的签订方诉讼，但通常在形式上表现为借贷协议。对这类案件，法院一般根据《民法通则》第七(📙)条关于公序(🥩)良俗原则和(✏)《合同法》有关规定认定代孕协议(💂)无效，再根据打款情况、实际用途等具体情形判断是否(🏿)返(🛰)还。

第四(🚘)类是因代孕引发的名誉权等诉讼。

第五类是代孕(🏥)有关的刑事案件，如以代(🐒)孕为名实施的刑(🙂)事诈骗、代孕涉及的非法行医、向代孕中介出售出生证明引发(🍯)的买卖国家机关证件罪案等。

王宝林介绍，当前代孕产业链条相对完整，包括委托方、代孕中介、代母市场，及帮助实施代孕技术的(🌪)医务人员或黑诊所、支撑代孕(🏫)的药品器械提供者、媒(😿)介发布宣传者等，“但(🥡)对代孕的处罚法律依据不足，并不能针对不同主体实现规制。”

立(💔)法机关也在考虑代孕立法问题。2015年12月(🔃)公布的《人口与计划生育法(修正案)》草案，增加了一条，明确“禁止买卖精子、卵子(🐤)、受精卵和胚胎(📬)，禁止以任何形式实施代孕”。但在全国人大常委会审议时，因争议(🌸)太多后被删除。

这次的立法争议之后，国家卫计委(📫)曾于2016年3月召开一次有关代孕的法律研讨会，中国人民大学民商事法律科学研究中心主(🔨)任杨立新参(🛬)加了该次会(💔)议。

“参会的专家十余人，有来自婚姻法、行政法、卫生法等方面的法律界专家，及医疗机构的专家。”杨立新对《财(⬆)经》记者说。多数专家认为应采取原则上禁止代孕(🍢)但适度灵活的法律政策，对确有需要的可适(⤵)当放开做特例处理。少数医学专家和婚姻法专家持反对态度，坚决不同(🏑)意放开代孕。

杨立新持前者意见：严格界定代孕的概念，对确有需要的可适当放开做特例处理，并明确代孕行为的法律后果。在法律规定的适当放开范围内的代孕，应当由(🎩)法(🎇)律规定严格审批和监管程序。比如代孕(🍗)的批准，应由省一级政府授权的医疗机构的医学伦理委员会批准，并报地市一级的政府主(🏃)管部门备案等。

代(🐡)孕是否该“一禁了之”的讨论(🍰)仍在持(😅)续，立法机关对此并未有最新动向。

卢光琇始终不赞(😼)成商业化的代孕。至于是否放开一部分人的需求，她认为 “一定要考虑各项法规是否健全，医疗行业的商业化思潮是否得到控制，公众的思想认识和医务人员的医德等各种因(🐟)素”。

目前，已入古稀之年的卢光琇，还定期坐诊接待患者。常有患者诉说不孕不育的苦恼，她有时建议对方领养一个孩子，但患者称没有地方领养。

“解决不孕不育的方(🌯)法有很多，不要都盯着代孕，政府可(🏒)以(😧)健全领养和过(🤒)继手续，公众也(🕙)要培养(🌃)博大的胸怀爱每一个孩子(😠)。”卢光琇说。

（本文首刊于(💀)2017年3月20日出版的(🚉)《财经》杂志）

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